Incarto n. 12.2000.00208
Lugano 21 agosto 2001/fb
In nome della Repubblica e Cantone del Ticino
La seconda Camera civile del Tribunale d'appello
composta dei giudici:
Chiesa, vicepresidente, Rusca e Pellegrini (quest'ultimo in sostituzione del giudice Cocchi, assente)
segretario:
Petrini
sedente per statuire nella causa a procedura ordinaria -inc. OA.1999.00108 della Pretura del Distretto di Lugano, sezione 2- promossa con petizione 18 febbraio 1999 da
__________
rappr. dall'avv. __________
contro
__________
__________
entrambi rappr. dallo studio legale __________
con cui l'attore ha chiesto la condanna dei convenuti al pagamento dell'importo di fr. 120'000.- oltre interessi a titolo di risarcimento danni per inadempimento contrattuale;
domanda avversata dai convenuti che, in via riconvenzionale, hanno chiesto la condanna dell'attore al pagamento di fr. 6'577.-, rispettivamente di fr. 1'695.40;
richieste cui l'attore si è opposto;
causa in cui il Pretore, con sentenza 14 ottobre 2000, ha respinto l'azione principale, mentre ha accolto integralmente la riconvenzione della convenuta e parzialmente quella del convenuto, ossia limitatamente a fr. 5'200.-;
appellante l'attore che con allegato 3 novembre 2000 postula la riforma del querelato giudizio nel senso di accogliere la petizione e di respingere la domanda riconvenzionale del convenuto __________;
mentre i convenuti, con osservazioni 27 dicembre 2000, chiedono la reiezione del gravame;
esaminati gli atti dell'incarto;
considerato
in fatto e in diritto:
1. Con atto pubblico 19 novembre 1992 del notaio __________, __________, in qualità di venditore, ha stipulato con la propria figlia __________ e con il marito di questa, __________ la compravendita dell'immobile, part. n. __________ RFD di __________ - __________, costituito -oltre che del giardino- della casa d'abitazione occupata dai coniugi __________ (doc.A, inserto A). A seguito della situazione venutasi a creare in vista del divorzio tra questi, le parti della compravendita hanno deciso di annullare quel negozio, ciò che è avvenuto mediante atto pubblico 4 novembre 1996 del notaio __________.
Contemporaneamente all'annullamento della compravendita, le stesse parti hanno sottoscritto una convenzione con la quale è stato tra l'altro stipulato quanto segue:
4) Le parti si impegnano ad effettuare ogni sforzo per poter vendere a terzi la part. no. __________ RFD __________ - __________, ritenuto che il sig. __________ é il proprietario della suddetta particella.
5) Il prezzo di vendita dovrà corrispondere ad almeno fr. 650'000.-. Le parti convengono inoltre che per un importo inferiore non si procederà a nessuna vendita … .
6) Il ricavato della vendita, dedotte le spese notarili e ogni altra relativa, comprese le imposte immobiliari, sarà utilizzato per i seguenti pagamenti: a) pagamento degli attuali oneri ipotecari ….; b) versamento a favore di __________ di fr. 204'000.- ….; c) versamento a favore di __________ di fr. 120'000.-, importo da considerare come suo bene proprio.
Ancorché in un primo tempo sia stato affidato mandato di mediazione alle società immobiliari __________ e __________, non si è giunti alla vendita della casa; essa è rimasta così proprietà di __________ il quale, ottenuto lo sgombero dell'immobile da parte del genero, ne ha concesso l'abitazione alla figlia a far tempo dal mese di maggio 1997.
2. Con la petizione l'attore ha postulato la condanna dei convenuti al pagamento di fr.120'000.- oltre interessi al 5% a far tempo dal 4 novembre 1996, importo corrispondente alla somma che gli era convenzionalmente dovuta in caso di vendita del fondo, ma che egli non ha mai pertoccato poiché il suocero, di fatto, aveva rinunciato a quel negozio, rendendo vane le sue attese creditorie. Anzi, lo stesso signor __________, sentito come teste nella causa di divorzio della figlia, aveva dichiarato, riguardo alla controversa pattuizione, di aver cambiato idea e di non più essere intenzionato a vendere questa casa anche avendo parlato con gli altri figli (doc. B, pag. 2).
I convenuti si sono opposti alla petizione adducendo che l'importo rivendicato dall'attore gli sarebbe dovuto soltanto in caso di vendita della casa a un determinato prezzo, mentre ciò non è avvenuto, venendo così a mancare i presupposti per il riconoscimento del credito. Inoltre considerano nulla la convenzione 4 novembre 1996 poiché non rispetta la forma autentica, richiesta sia nel caso in cui si trattasse del conferimento di un immobile a una società semplice (costituita dalle parti in causa al fine della vendita della casa), sia se la pattuizione configurasse assunzione dell'impegno a stipulare un contratto futuro di compravendita immobiliare (art. 22 CO). Subordinatamente invocano l'errore essenziale e comunque sollevano eccezione di cosa giudicata, considerando che tra i coniugi __________ tutte le questioni patrimoniali sono state definitivamente regolate nell'ambito della convenzione di divorzio. Da parte sua __________ ammette di non avere più intenzione di vendere l'immobile, cosa di cui avrebbe reso edotto il genero già nel mese di maggio 1997 quando la figlia con la piccola __________ avevano ripreso possesso della casa. __________, per parte sua, ha sollevato eccezione di carente legittimazione passiva a dipendenza della sua qualità di non proprietaria dell'immobile oggetto della prospettata vendita.
Delle riconvenzioni proposte separatamente dai due convenuti si dirà nel seguito.
3. Il Pretore, con la sentenza impugnata, ha respinto la petizione, adducendo la carente causa giuridica del risarcimento danni postulato dall'attore. Per contro ha accolto parzialmente l'azione riconvenzionale del convenuto e integralmente quella di __________. Il giudice ha pure accolto la domanda di assistenza giudiziaria della convenuta.
4. Con l'appello in esame l'attore censura la sentenza pretorile ritenendo che il primo giudice abbia disatteso la circostanza della ripetuta lesione degli impegni assunti convenzionalmente dai convenuti in merito all'alienazione della casa che lo ha direttamente danneggiato. Nega la tesi di controparte relativa alla carente forma autentica della convenzione su cui fonda le sue pretese e comunque ritiene abusivo il ricorso a tale eccezione. Per quanto riguarda le domande riconvenzionali, postula unicamente la reiezione della domanda formulata da __________.
I convenuti si oppongono all'appello. A prescindere da ciò che riguarda la riconvenzione, ripresentano le tesi già esposte in prima sede, sottolineando in particolare la libertà del proprietario dell'immobile di disdire in ogni tempo il mandato conferito alla figlia e al genero di occuparsi della vendita di quell'oggetto, in virtù dell'art. 404 CO.
5. Sulla validità formale della convenzione che il giudice deve verificare d'ufficio (Bucher E., Schweizerisches Obligationenrecht, Allg. Teil, ed. 2, pag. 170) dev'essere osservato che la volontà espressa dalle parti in quella pattuizione non configura nessun negozio giuridico sottoposto alla forma autentica. Anzitutto esso non ha per oggetto un impegno vertente sulla futura alienazione di un bene immobile nel senso dell'art. 22 CO. Questa norma infatti concerne i cosiddetti precontratti o contratti preliminari, ossia pattuizioni bilaterali (eccezionalmente impegni unilaterali) non soltanto aventi per oggetto la conclusione futura di un vero e proprio negozio giuridico, ma -in generale- costitutive di impegno delle parti a procedere in tal senso (Bucher E., in Comm. di Basilea, ed. 2, art. 22 CO, N. 4). Nel caso in cui il precontratto venga concluso in favore di un terzo, a questi verrà conferito il diritto di contrarre (Bucher, op. cit., art. 22 CO, N. 9). In altre parole, il contenuto di un precontratto di compravendita immobiliare è l'obbligazione del partner contrattuale di concludere il contratto principale (DTF 113 II 31), ciò che comporta l'indicazione (più o meno dettagliata, a seconda delle tendenze dottrinali: cfr. Kramer E., in Comm. di Berna, 1991, art. 22 CO, N. 79 e segg. e N. 97) degli elementi essenziali della pattuizione come presupposto di validità del precontratto (Bucher, op. cit., art. 22 CO, N. 33).
Nel caso concreto, né sono indicate o sono individuabili le parti del futuro contratto di compravendita, né l'attore si è impegnato in un simile negozio come parte interessata o come terzo beneficiario di un diritto alla pattuizione (anzi si trova proprio a perdere qualsiasi prerogativa sull'oggetto), né la convenzione in esame ha per oggetto la futura vendita del fondo, vendita che appare unicamente come un'eventualità cui le parti tenderebbero nel loro comune interesse, ovvero già predisponendo la ripartizione del ricavo fra l'attore e il convenuto __________.
Ma nemmeno, come ipotizzano i resistenti, la convenzione ha per oggetto il conferimento di un bene immobile a una società semplice che risulterebbe costituita dalle tre parti della presente causa. Simile ipotesi appare in tutta la sua inconsistenza già alla luce del fatto che -a prescindere dalla validità della sola comune volontà delle parti di impegnarsi nella ricerca di acquirenti come presupposto della società semplice- il bene immobile non solo non viene conferito come bene alla società (ciò che effettivamente esigerebbe la forma autentica: cfr. Handschin L., in Comm. di Basilea, art. 531 CO, N. 6), ma esplicitamente viene affermato appartenere al solo __________ (Convenzione, punto 4).
6. Anche in questa sede i convenuti sostengono che la convenzione altro non è che un mandato di mediazione conferito all'attore e alla moglie di questi per giungere alla vendita del fondo che il mandante (proprietario del bene immobile) avrebbe potuto revocare in ogni tempo. La tesi è insostenibile. Infatti, il conferimento di un incarico in tal senso non solo formalmente non è deducibile dalla lettera della pattuizione che semmai vede tutti i contraenti concordi sull'opportunità della vendita e sulla volontà di cercare persone interessate, senza nessun accenno a una mediazione; ma soprattutto il credito oggetto della controversia non sta in nessun rapporto con la presunta veste di mandatario dell'attore.
7. La petizione si fonda sulla promessa del venditore di versargli fr. 120'000.- come parte del ricavato dell'eventuale realizzazione, senza ulteriori specifiche se non quella che l'importo indicato sarebbe un bene proprio dell'attore, qualifica che verosimilmente può essere collegata alla liquidazione del regime dei beni fra i coniugi __________, allora in causa di divorzio. La ragione di tale riconoscimento potrebbe così collocarsi -almeno indirettamentenell'ambito dei rapporti economici fra i coniugi, oppure come compenso per la rinuncia del genero a un favorevole acquisto dell'immobile (doc. A, inserto A). Né appare rilevante che una parte minore (non meglio determinata) della somma di fr. 120'000.- corrispondesse a lavori effettuati dal genero in favore della casa (peraltro in contrasto con quanto prevedeva la convenzione 30 novembre 1992, punto 1: doc. 11), dal momento che comunque prevale il fatto che quel denaro dovesse essere dell'attore senza riserve e senza precisa causa, anche se forse destinato a coprire pendenze proprie (inc. OA.97.25 della Pretura di Lugano, Sezione 6, teste __________, verbale 16 dicembre 1997), questioni che non concernono questa vertenza, né i rapporti fra le parti in generale. Sono proprio queste circostanze, rimaste incontestate, a evocare l'eventualità che si sia trattato di donazione la cui promessa esige unicamente la forma scritta (art. 243 cpv. 1 CO) che correttamente è data.
8. Fondamentale appare però che l'impegno del suocero nei
confronti dell'attore è condizionato dalla vendita del fondo per la somma minima di fr. 650'000.-, configurando così un'obbligazione condizionata sospensivamente ai sensi dell'art. 151 CO. In concreto si tratta di una condizione affermativa e sospensiva: in tal modo la pattuizione riguardante la somma di fr. 120'000.- in favore dell'attore sarebbe stata valida solo all'attuazione della condizione (cfr. Bucher, OR cit., pag. 507). Inoltre, la condizione era di natura mista, dipendendo in parte dalla casualità relativa al reperimento di interessati all'acquisto della casa per il prezzo stabilito e, in parte, dalla volontà del proprietario di acconsentire alla compravendita, ciò che rappresenta la natura potestativa della condizione (Guhl / Merz / Kummer, Das Schweizerische Obligationenrecht, ed. 6, pag. 75 - 76); in altre parole, questi -al di là dell'intenzione espressa al momento della pattuizionedeteneva per legge il potere di permettere o no il verificarsi della condizione. Nel caso concreto, è pacifico che la condizione non si è attuata proprio a dipendenza del fatto che __________ non è più stato d'accordo di alienare il suo bene (cfr. deposizione testimoniale cit., verbale 16 dicembre 1997).
Ne risulta che, non essendosi verificata la condizione posta a fondamento della pattuizione, questa non ha nessuna validità e l'attore non ha di conseguenza nessun credito nei confronti della controparte (art. 151 cpv. 2 CO). L'attore avrebbe ben potuto sollevare l'eccezione prevista dall'art. 156 CO in virtù del quale sorge la finzione giuridica dell'avvenuta condizione se il suo adempimento è stato impedito da una delle parti (qui, si tratterebbe del debitore della prestazione condizionata) in urto con la buona fede. In sostanza dottrina e giurisprudenza concordano sulla circostanza che solo un atteggiamento malevolo o fraudolento del debitore, ossia contrario alla norma generale dell'art. 2 CC, costituisce l'eccezione alla sua libertà di non agire in favore della condizione pattuita (Guhl / Merz / Kummer, op. cit., pag. 77). D'altra parte, il comportamento del debitore, in quanto si scosta dalla sua intenzione iniziale, dev'essere giudicato con rigore nell'ottica del principio dell'affidamento (Secrétan R., L'article 156 du Code des obligations et la condition potestative, in Aequitas und bona fides, Festgabe Simonius, Basilea 1955, pag. 358). Sennonché, nella causa presente, l'attore non ha mai sostenuto che i convenuti avessero agito in modo contrario alla buona fede, affermando semplicemente l'inadempimento del contratto. L'avesse anche fatto, nulla potrebbe mutare l'esito della lite dal momento che già nel corso del 1997 __________ aveva chiaramente espresso il suo cambiamento d'opinione a proposito della vendita; e ciò per permettere alla figlia di occupare la casa con la bambina e il proprio compagno. Egli ha quindi esercitato il suo diritto adducendo motivi veri e pertinenti (triftige Gründe: Peter H., Das bedingte Geschäft, Zurigo 1994, pag. 235; Secrétan, op. cit., ibidem, SJZ 1991, 379 segg.), senza mettere in atto alcunché che possa essere considerato in urto con la buona fede, ossia attuato dolosamente al solo scopo di far decadere i diritti della controparte (al proposito cfr. DTF 117 II 280 - 281; Peter, op. cit., pag. 234, N. 23; Secrétan, op. cit., pag. 360 - 361). D'altra parte, egli ha esercitato il suo legittimo potere di disposizione sul bene immobile, ciò che in sé non può essergli chiesto di sacrificare in favore della controparte (Secrétan, op. cit., pag. 361), tenuto conto del fatto che la libertà di realizzare o no una condizione potestativa è peraltro il presupposto su cui si fonda la giurisprudenza sorta in merito all'applicazione dell'art. 156 CO (Secrétan, op. cit., pag. 360; DTF 117 II 279). Né costituirebbe comportamento censurabile il fatto addotto dall'attore che il convenuto avrebbe impedito la visita della casa a persone interessate all'acquisto: infatti, mentre l'attore si è lamentato presso il suocero di tale circostanza nel febbraio 1998 (doc. H), egli era già al corrente delle mutate intenzioni di __________ almeno dal dicembre 1997, essendo stato presente alla deposizione testimoniale resa nell'inc. OA.97.25 (cfr. verbale doc. B). Né è stata contestata l'allegazione dei convenuti secondo cui a partire dal mese di maggio 1997…l'attore fu informato che …. __________ non era più intenzionato a vendere l'immobile …. (risposta, ad 4, b).
9. Ne consegue che sull'azione principale, a conferma (ancorché per motivi diversi) della sentenza pretorile, l'appello dev'essere respinto, rendendosi perciò inutile l'esame della legittimazione passiva della convenuta __________.
10. In merito alla riconvenzione di __________, parzialmente accolta dal primo giudice, è oggetto d'appello il fatto che il convenuto, mentre con la risposta aveva così formulato le proprie contropretese: fr. 5'600.- per pigione da gennaio ad aprile 1997; fr. 177.- quale quota parte del premio d'assicurazione dell'immobile e fr. 500.- per lavori di tinteggiatura eseguiti dalla ditta __________ (la posta di fr. 300.- era stata abbandonata in corso di causa), con le conclusioni ha mutato gli addendi del proprio credito, ossia: fr. 1'330.90 per interessi ipotecari relativi al mese di dicembre 1996; fr. 4'768.75 per interessi ipotecari da gennaio ad aprile 1997 e fr. 221.62 corrispondenti a una parte del premio assicurativo immobiliare. Tenuto conto come il primo giudice abbia discusso e giudicato sulla nuova impostazione della domanda, l'appellante ne postula qui la reiezione in ordine, considerandola in urto con l'art. 78 CPC. Contesta inoltre nel merito le singole poste ammesse in prima sede.
L'art. 78 CPC prevede che l'attore con la petizione e il convenuto con la risposta devono addurre in una sola volta, i fatti, le domande, le eccezioni e le motivazioni di diritto. E' riservato il caso di cui agli art. 175 e 176 (della replica e della duplica). In altre parole il legislatore ha posto un chiaro limite temporale entro il quale le parti devono far fronte al loro onere d'allegazione; esso si colloca preclusivamente alla fine dello scambio degli allegati introduttivi. Fatti allegati tardivamente rispetto a questa cesura processuale sono inammissibili e irriti, in particolare perché sfuggono al contraddittorio e, di conseguenza, alla fase istruttoria. Pertanto devono essere respinti in ordine (Cocchi / Trezzini, CPC-TI, art. 78, m. 22 e 24). Né l'adduzione di fatti nuovi può essere ammessa dalla controparte in sede di conclusioni o di dibattimento finale, la facoltà delle parti al proposito essendo limitata a quanto prevede l'art. 281 cpv. 2 CPC (Cocchi / Trezzini, op.cit., art. 280, m. 6).
E' quanto si riscontra nella riconvenzione, per quanto riguarda i crediti fondati sul preteso diritto al pagamento di interessi ipotecari. La relativa posta, unica ammesse dal primo giudice, va così respinta in riforma della sentenza impugnata. Comunque, pur a titolo abbondanziale, va precisato che l'attore -in sede di interrogatorio formale- non ha affatto riconosciuto di dovere alcunché all'ex suocero a titolo di assunzione o di rifusione di interessi ipotecari, come invece afferma il primo giudice a sostegno della sua decisione. Né l'attore riconvenzionale può pretendere di fondarsi sulla convenzione da lui stipulata il 30 novembre 1992 con i coniugi __________ (doc. 11), ovvero in vista della compravendita dell'immobile, avvenuta pochi giorni più tardi, e -al momento dell'occupazione della casa da parte del solo attore- ormai superata dall'annullamento di quel negozio (doc. A).
11. Tenuto conto dell'esito del presente appello e della situazione d'indigenza comprovata dalla convenuta __________, non v'è motivo per non accogliere la sua istanza di assistenza giudiziaria relativa alla procedura d'appello.
Motivi per i quali,
visti per le spese gli art.147 e segg. CPC, la LTG e la TOA
pronuncia:
I. L'appello 3 novembre 2000 di __________ é parzialmente accolto.
Di conseguenza la sentenza 14 ottobre 2000 della Pretura del distretto di Lugano, sezione 2, immutati i dispositivi 1, 2, 5e6é riformata nel modo seguente:
3. L'azione riconvenzionale di __________ è respinta.
4. La relativa tassa di giustizia di complessivi fr. 400.- e le spese, da anticipare come di rito, sono poste a carico dell'attore riconvenzionale. Egli rifonderà a controparte la somma di fr. 900.- a titolo di ripetibili.
II. L'istanza di assistenza giudiziaria 27 dicembre 2000 di __________ è accolta.
III. Le spese e la tassa di giustizia, di complessivi fr. 2'500.-, anticipati dall'appellante, restano a sua carico per 9/10 e per il rimanente sono posti a carico delle controparti. Inoltre, l'appellante rifonderà loro l'importo di fr. 3'000.- a titolo di ripetibili.
IV. Intimazione: __________
Comunicazione alla Pretura del Distretto di Lugano, sezione 2.
Per la seconda Camera civile del Tribunale d’appello
Il vicepresidente Il segretario