Réf. : TA.2007.321
A. G., née le 24 septembre 1966, est sourde-muette et souffre depuis sa naissance de différentes affections congénitales, notamment de nature ophtalmologique et orthopédique. Plusieurs prononcés successifs l'ont mise dès son plus jeune âge au bénéfice d'allocations pour mineur impotent, prolongées par des mesures pour adulte impotent, le degré d'impotence variant pour se stabiliser au niveau faible dès le mois d’octobre 1984 (inchangé suite à plusieurs procédures de révision, notamment prévues les 30.06.1988, 30.11.1993, 30.09.1996, 31.01.2000, cette dernière aboutissant à la décision du 20.10.2000). L'assurée a suivi une formation professionnelle initiale au Château de Seedorf, considérée comme couronnée de succès compte tenu de sa condition physique et de ses nombreuses limitations fonctionnelles (rapport final de Seedorf du 10.04.1987). Son activité professionnelle, débutée à l'hôpital psychiatrique de Perreux en qualité d'employée de lingerie dès le 1er septembre 1987, ne lui a cependant permis de réaliser qu'un modeste revenu, l'OAI lui octroyant par ailleurs une rente entière d'invalidité.
Durant les années 90, l'état de santé de G. s'est aggravé tant du point de vue orthopédique (diplégie, qui l'on contrainte à subir durant l'année 1995 des ténotomies d'allongement des ichios-jambiers avec une suite difficile notamment en ce qui concerne la locomotion), qu’en raison d'un cancer du sein ayant nécessité une mammectomie, suivie d'un traitement de chimiothérapie.
Le 2 août 2004, l'OAI a initié une révision du droit à l'allocation pour impotent. Dans le questionnaire y afférant, qui a été rempli le 2 septembre 2004 par Pro Infirmis Neuchâtel pour le compte de G., l'état de santé est indiqué comme étant "toujours le même". S'agissant des actes de la vie ordinaire, une aide régulière et importante d'autrui est nécessaire pour se baigner et se doucher (besoin de moyens auxiliaires), pour se déplacer à l'extérieur et pour lire, écrire ou fréquenter des manifestations, étant précisé que la mère de l'assurée lui apporte cette aide. Il est en outre précisé qu'aucune surveillance personnelle n'est requise. Au titre des remarques, le formulaire porte la mention suivante : "Les prestations d'aide[s] familiales sont indispensables. L'accompagnement reste indispensable pour les sorties, loisirs, voyages / Commissions - lessive aide de la mère. Communication par LSF, téléscript, fax indispensables". Parallèlement, il est apparu que les deux cours de lecture labiale, de 20 heures chacun, ont permis à l'assurée de progresser, quoique assez lentement.
L'OAI a procédé à une instruction et a mandaté D. pour établir un rapport concernant l’impotence de G., entre-temps placée sous conseil légal (décision de l'Autorité tutélaire du district de Neuchâtel du 26.11.2004 désignant Me X. en cette qualité). Dans son rapport du 14 avril 2005, celle-ci retient la nécessité pour l’assurée d'être assistée pour les actes des rubriques 4.1.6 (se déplacer), 4.1.7 (interprète pour contacts avec des tiers), 4.2.1 (prestations d'aide permettant de vivre de manière indépendante), 4.2.2 (accompagnement pour les activités et les contacts hors du domicile) et 4.3 (aide permanente pour les soins de base). Elle a considéré que l'impotence ne pouvait être diminuée par des mesures, sous réserve éventuellement de la pose d'une barre pour la salle de bains. Elle a également mentionné la séparation de l'assurée d’avec son mari.
Par décision du 28 avril 2005, l'OAI a supprimé la rente pour impotent dès le 1er jour du deuxième mois qui suit la notification de la décision, au motif que G. ne nécessitait plus d'aide régulière et importante que pour un seul acte (se déplacer et entretenir des contacts avec autrui), ceci depuis plus de six mois.
Par courrier du 30 mai 2005, X., agissant en qualité de conseil légal de G., a formé opposition contre la décision du 28 avril 2005. Elle a en particulier contesté que la situation de l’assurée ait pu se modifier et qu'elle ne remplirait plus les conditions d'octroi d'une allocation pour impotence.
Le 24 octobre 2006, l'OAI a adressé à G. un questionnaire de révision du droit à la rente d'invalidité. Rempli le 3 novembre 2006 par le conseil légal de l'assurée, il indique que l'état de santé de celle-ci s'est aggravé. Sous la rubrique "4.1 Impotence", il est indiqué qu'une aide régulière et importante d'autrui est nécessaire pour lire, écrire et fréquenter les manifestations, tous les autres actes ordinaires de la vie n'en nécessitant pas. L'assurée a cependant besoin, en raison de son atteinte à la santé, d'un accompagnement régulier et permanent pour faire face aux nécessités de la vie (vivre de manière indépendante, avoir des activités, entretenir des contacts sociaux hors de son domicile ou éviter un isolement social durable du monde extérieur). Donnant suite au questionnaire médical qui lui était adressé, le Dr R., médecin traitant de la recourante, a indiqué au titre de la nature de la déficience corporelle, mentale ou psychique, une paralysie spastique incomplète des quatre membres, une surdité totale doublée d'un mutisme, un ralentissement intellectuel et une mauvaise écriture. Il a indiqué que l'assurée avait besoin de l'aide d'un tiers ou, à défaut, d’énormément de temps pour s'habiller et se déshabiller, se lever, s'asseoir et se coucher, manger et boire, pour son hygiène corporelle et pour satisfaire ses besoins naturels. Il a cependant précisé qu'elle pouvait tout faire sans aide, mais très lentement et maladroitement. Elle est tributaire de l'aide d'une tierce personne pour entretenir des contacts sociaux, en particulier pour toute activité à l'extérieur (par exemple se rendre chez le médecin). Sa démarche est lente et heurtée et aidée de cannes anglaises. Elle ne peut pas, ou très difficilement, emprunter les transports publics.
Par décision sur opposition du 6 juillet 2007, l'OAI a rejeté celle-ci en se référant au questionnaire rempli le 3 novembre 2006 par le conseil légal de l'assurée, soulignant que celui-ci mentionne le besoin d'une aide régulière et importante pour un seul acte (lire, écrire, fréquenter des manifestations), si bien "qu'il en résulte à l'évidence qu'une impotence de degré faible n'existe plus".
B. Par acte du 10 septembre 2007, le conseil légal de G. recourt au Tribunal administratif contre la décision sur opposition du 6 juillet 2007 en concluant, sous suite de frais et dépens, à l'annulation de dite décision. Elle sollicite au surplus l'assistance judiciaire gratuite. En substance, la recourante conteste ne plus remplir les conditions pour l'octroi d'une allocation d'impotence de faible degré. Elle souligne en particulier n'avoir certes besoin d'une aide régulière et importante que pour accomplir un seul acte ordinaire, soit lire, écrire et fréquenter des manifestations, mais nécessiter cependant un accompagnement régulier et permanent pour faire face aux nécessités de la vie.
C. Le 3 octobre 2007, l'OAI indique n'avoir pas d'observations à formuler et conclure au rejet du recours.
CONSIDERANT en droit
1. Interjeté dans les formes et délai légaux, le recours est recevable.
2. a) La loi fédérale sur la partie générale du droit des assurances sociales (LPGA) est entrée en vigueur le 1er janvier 2003, entraînant de nombreuses modifications légales dans le domaine de l'assurance-invalidité. Selon l'article 82 al.1 1ère phrase LPGA, les dispositions matérielles de cette loi ne sont pas applicables aux prestations en cours avant son entrée en vigueur, que le Tribunal fédéral des assurances a défini comme des prestations fixées par décision entrée en force au 1er janvier 2003 (ATF 130 V 445 cons.1). En l'occurrence, la recourante était au bénéfice d'une allocation pour impotent de faible degré, restée inchangée depuis 1984 et encore confirmée lors de la procédure de révision aboutissant à la décision du 20 octobre 2000, de sorte que l'article 41 LAI relatif à la révision de la rente, abrogé lors de l'entrée en vigueur de la LPGA, est en principe applicable. Ceci est toutefois sans importance, dans la mesure où l'ancien article 41 LAI correspond à l'article 17 LPGA (ATF 130 V 343 cons.3.5).
Eu égard à la date à laquelle a été rendue la décision litigieuse (décision sur opposition du 06.07.2007 confirmant la décision du 28.04.2005) et dans la mesure où le litige porte sur la suppression de l’allocation pour impotence de la recourante à partir du 1er juin 2005, il faut prendre en considération les modifications de la LAI entraînées par la novelle du 21 mars 2003 (4e révision), entrée en vigueur le 1er janvier 2004 (ATF 130 V 247 cons.2, 129 V 1, p.4 cons.1.2). La loi fédérale du 16 décembre 2005 modifiant la LAI, entrée en vigueur le 1er juillet 2006, est également applicable (dispositions transitoires y relatives, litt.c). En revanche, la loi fédérale du 6 octobre 2006 (5e révision), entrée en vigueur le 1er janvier 2008, n'est pas applicable au présent litige. La législation applicable en cas de changement de règles de droit reste en effet celle qui était en vigueur lors de la réalisation de l'état de fait qui doit être apprécié juridiquement ou qui a des conséquences juridiques, sous réserve de dispositions particulières de droit transitoire (ATF 130 V 445 cons.1, 130 V 329 cons.2.3; ATFA non publié du 24.08.2006 [I 392/05] cons.3.1).
b) Le Tribunal fédéral des assurances a par ailleurs jugé que les principes développés par la jurisprudence sur les notions notamment d’impotence (ATFA du 12.01.2009 [9C_676/2008] cons.3, avec renvoi à l’arrêt 121 V 88, 90, cons.3a) et de révision s'appliquent en principe également sous l'empire de la LPGA ainsi que de la quatrième révision de la LAI (ATF 130 V 343 cons.2, 3.6; ATFA non publié du 24.08.2006 [I 392/05] cons.3.2).
3. Le litige porte sur le droit de la recourante à une allocation pour impotent, respectivement sur la suppression de celle-ci au motif qu’elle n’en remplit plus les conditions d’octroi (besoin d’aide régulière et importante pour un acte ordinaire de la vie seulement, soit lire, écrire et fréquenter des manifestations).
a) Selon l’article 42 al. 1 LAI, les assurés impotents (art.9 LPGA) qui ont leur domicile et leur résidence habituelle (art.13 LPGA) en Suisse ont droit à une allocation pour impotent. Est réputée impotente toute personne qui, en raison d’une atteinte à sa santé, a besoin de façon permanente de l'aide d'autrui ou d'une surveillance personnelle pour accomplir les actes élémentaires de la vie quotidienne (art.9 LPGA). Selon une jurisprudence constante (ATFA du 30.09.2002 [I 43/02], cons.1‑4), valable également sous la LPGA (ATFA du 12.01.2009 [9C_676/2008] cons.3, avec renvoi à l’arrêt 121 V 88, 90 cons.3a), sont déterminants les six actes ordinaires suivants :
- se vêtir et se dévêtir;
- se lever, s'asseoir, se coucher;
- manger;
- faire sa toilette (soins du corps);
- aller aux W.-C.;
- se déplacer à l'intérieur ou à l'extérieur, établir des contacts (121 V 90 cons.3a et les références).
b) L'article 37 RAI prévoit trois degrés d'impotence. En vertu de l'alinéa 2 de cette disposition, l'impotence est moyenne si l'assuré, même avec des moyens auxiliaires, a besoin a) d'une aide régulière et importante d'autrui pour accomplir la plupart des actes ordinaires de la vie, b) d'une aide régulière et importante d'autrui pour accomplir au moins deux actes ordinaires de la vie et nécessite, en outre, une surveillance personnelle permanente, ou c) d’une aide régulière et importante d’autrui pour accomplir au moins deux actes ordinaires de la vie et nécessite, en outre, un accompagnement durable pour faire face aux nécessités de la vie au sens de l’article 38.
Selon l'article 37 al.3 RAI, il y a impotence de faible degré si l'assuré, même avec des moyens auxiliaires, a besoin :
a) de façon régulière et importante, de l’aide d’autrui pour accomplir au moins deux actes ordinaires de la vie;
b) d’une surveillance personnelle permanente;
c) de façon permanente, de soins particulièrement astreignants, exigés par l’infirmité de l’assuré;
d) de services considérables et réguliers de tiers lorsqu’en raison d’une grave atteinte des organes sensoriels ou d’une grave infirmité corporelle, il ne peut entretenir des contacts sociaux avec son entourage que grâce à eux; ou
e) d’un accompagnement durable pour faire face aux nécessités de la vie au sens de l’art.38.
La jurisprudence interprète de façon restrictive le besoin permanent de soins ou de surveillance (RCC 1984, p.371): les soins et la surveillance prévues à l'article 37 RAI ne se rapportent pas aux actes ordinaires de la vie; il s'agit bien plutôt d'une sorte d'aide médicale ou sanitaire qui est nécessitée par l'état physique ou psychique de la personne (ATFA du 30.09.2002 [I 43/02] cons.3).
Selon l’article 38 al.1 RAI, le besoin d’un accompagnement pour faire face aux nécessités de la vie au sens de l’article 42 al.3 LAI existe lorsque l’assuré majeur ne vit pas dans une institution mais ne peut pas en raison d’une atteinte à la santé :
a) vivre de manière indépendante sans l’accompagnement d’une tierce personne;
b) faire face aux nécessités de la vie et établir des contacts sociaux sans l’accompagnement d’une tierce personne; ou
c) éviter un risque important de s’isoler durablement du monde extérieur.
La Circulaire concernant l’invalidité et l’impotence de l’assurance-invalidité, dans sa version valable dès le 1er janvier 2004, a précisé que le besoin d’accompagnement devait être régulier et durable (CIIAI no 8045), qu’il était considéré comme régulier lorsqu’il est nécessaire en moyenne au moins deux heures par semaine sur une période de trois mois (CIIAI no 8053) et qu’il n’était pas nécessaire qu’il soit assuré par un personnel d’encadrement qualifié ou spécialement formé (CIIAI no 8047). Le besoin d’accompagnement pour faire face aux nécessités de la vie existe lorsque la personne assurée ne peut pas vivre de manière indépendante sans l’accompagnement de tiers, a besoin de l’accompagnement d’autrui pour accomplir des activités et établir des contacts hors de son domicile ou risque sérieusement de s’isoler durablement du monde extérieur (CIIAI no 8049). L’aide indispensable à la vie indépendante doit être nécessaire pour structurer la journée, pour faire face aux situations quotidiennes (par exemple problèmes de voisinage, questions de santé, d’alimentation et d’hygiène, activités administratives simples) ou pour tenir son ménage (instructions et surveillance/contrôle, CIIAI no 8050). L’accompagnement pour faire face aux nécessités de la vie doit permettre à la personne assurée de quitter son domicile pour certaines activités ou rendez-vous nécessaires (achats, loisirs, contacts avec les services officiels ou le personnel médical, coiffeur, etc.). Il doit s’agir d’un accompagnement effectif (CIIAI no 8051). L’accompagnement pour éviter l’isolement durable doit permettre d’écarter un risque concret d’isolement de l’impotent, l’aide consistant alors à s’entretenir avec lui, à le conseiller et à le motiver à établir des contacts (CIIAI no 8052).
c) Selon la jurisprudence, on ne saurait de manière générale réputer apte à un acte ordinaire de la vie l'assuré qui ne peut l'accomplir que d'une façon non conforme aux mœurs usuelles (ATFA du 15.12.2000 [I 294/2000] cons.4.d; ATF 106 V 153, p.159 cons.2b). Par ailleurs, il n'y a aucune raison de traiter différemment un assuré qui n'est plus en mesure d'accomplir une fonction (partielle) en tant que telle ou ne peut l'exécuter que d'une manière inhabituelle et un assuré qui peut encore accomplir cet acte, mais n'en tire aucune utilité (ATF 117 V 146, p.151 cons.3b). En revanche, il faut rappeler que si certains actes sont rendus plus difficiles ou même ralentis par l'infirmité, cela ne suffit pas pour conclure à l'existence d'une impotence (RCC 1989, p.228 et 1986, p.507, cité in ATFA du 15.12.2000 [I 294/00] cons.4.f).
4. a) Dans le domaine des assurances sociales notamment, la procédure est régie par le principe inquisitoire, selon lequel les faits pertinents de la cause doivent être constatés d'office par l'administration ou le juge. Sont pertinents tous les faits dont l'existence peut influencer d'une manière ou d'une autre le jugement relatif à la prétention litigieuse. Dans ce contexte, l'administration ou le juge doit procéder à des investigations supplémentaires ou en ordonner lorsqu'il y a suffisamment de raisons pour le faire, eu égard aux griefs invoqués par les parties ou aux indices résultant du dossier (VSI 1994, p.220 cons.4a). Mais le principe inquisitoire n'est pas absolu. Sa portée est restreinte par le devoir des parties de collaborer à l'instruction de l'affaire. Celui-ci comprend en particulier l'obligation des parties d'apporter, dans la mesure où cela peut être raisonnablement exigé d'elles, les preuves commandées par la nature du litige et des faits invoqués, faute de quoi elles risquent de devoir supporter les conséquences de l'absence de preuves (ATFA du 23.01.2007 [I 906/05] cons.5.1; ATF 125 V 195 cons.2 et les références).
b) Selon l'article 43 LPGA, l'assureur examine les demandes, prend d'office les mesures d'instruction nécessaires et recueille les renseignements dont il a besoin. Les renseignements donnés oralement doivent être consignés par écrit (al.1). L'assuré doit se soumettre à des examens médicaux ou techniques si ceux-ci sont nécessaires à l'appréciation du cas et qu'ils peuvent être raisonnablement exigés (al.2). En matière d'assurance-invalidité, l'article 69 al.2 RAI précise que si les conditions d'assurance sont remplies, l'office AI réunit les pièces nécessaires, en particulier sur l'état de santé du requérant, son activité, sa capacité de travail et son aptitude à être réadapté, ainsi que sur l'indication de mesures déterminées de réadaptation. Des rapports ou des renseignements, des expertises ou une enquête sur place peuvent être exigés ou effectués; il peut être fait appel aux spécialistes de l'aide publique ou privée aux invalides (ATF non publié du 23.01.2007 [I 906/05] cons.5.2). Conformément au principe inquisitoire, il appartient en premier chef à l'administration de déterminer, en fonction de l'état de fait à élucider, quelles sont les mesures d'instruction qu'il convient de mettre en oeuvre dans un cas d'espèce donné. Elle dispose à cet égard d'une grande liberté d'appréciation. Si elle estime que l'état de fait déterminant n'est pas suffisamment établi, ou qu'il existe des doutes sérieux quant à la valeur probante des éléments recueillis, l'administration doit mettre en oeuvre les mesures nécessaires au complément de l'instruction, afin que les faits pertinents puissent être établis au degré de vraisemblance prépondérante valable en assurances sociales (ATFA du 23.01.2007 [I 906/05] cons.6).
En procédure de recours, le juge ne se prononce pas seulement sur la caractère nécessaire de l’une ou l’autre des mesures d’instruction. Il doit examiner si la décision rendue est correcte (arrêts I. du 31.08.2001 [U 489/00] cons.2b et B. du 25.10.2001 [I 214/01] cons.3 et les références). Dans cette perspective, soit les preuves recueillies jusqu'alors sont suffisantes pour trancher directement le litige, faisant apparaître comme inutile toute mesure complémentaire d'instruction, soit le dossier n'est pas suffisamment instruit pour pouvoir statuer en connaissance de cause, justifiant par voie de conséquence le complément d'instruction requis par l'administration ou à mettre en œuvre par cette dernière (ATFA du 23.01.2007 [I 906/05] cons.6).
5. Aux termes de l'article 17 al.1 LPGA, si le taux d'invalidité du bénéficiaire de la rente subit une modification notable, la rente est, d'office ou sur demande, révisée pour l'avenir, à savoir augmentée ou réduite en conséquence, ou encore supprimée. De même, toute prestation durable accordée en vertu d’une décision entrée en force est, d’office ou sur demande, augmentée ou réduite en conséquence, ou encore supprimée si les circonstances dont dépendait son octroi changent notablement (art.17 al.2 LPGA). Cet article n'a pas apporté de modification aux principes jurisprudentiels développés sous le régime de l'ancien article 41 LAI, en vigueur jusqu'au 31 décembre 2002 (ATF 130 V 343 cons.3.5). Lorsque, par la suite, le degré d’impotence subit une modification importante, les articles 87 à 88bis sont applicables. Le droit à l’allocation s’éteint à la fin du mois au cours duquel l’une des autres conditions de ce droit n’est plus remplie ou au cours duquel le bénéficiaire du droit est décédé (art.35 al.2 RAI, entré en vigueur le 01.01.2004). En matière d’allocation pour impotence, l’article 88a al.1 RAI précise depuis le 1er mars 2004 que si la capacité de gain ou la capacité d’accomplir les travaux habituels d’un assuré s’améliore ou que son impotence ou le besoin de soins découlant de l’invalidité s’atténue, il y a lieu de considérer que ce changement supprime, le cas échéant, tout ou partie de son droit aux prestations dès qu’on peut s’attendre à ce que l’amélioration constatée se maintienne durant une assez longue période. Il en va de même lorsqu’un tel changement déterminant a duré trois mois déjà, sans interruption notable et sans qu’une complication prochaine soit à craindre.
Par analogie avec la situation en matière de révision du droit à la rente d’invalidité (art.17 al.1 LPGA), tout changement important des circonstances, propre à influencer le degré d’impotence, donc le droit à l’allocation, peut donner lieu à une révision de celle-ci. L’allocation peut être révisée non seulement en cas de modification sensible de l'état de santé, mais aussi lorsque celui-ci est resté en soi le même, mais que ses conséquences sur l’impotence ont subi un changement important (application mutatis mutandis des ATF 130 V 343, p.349 cons.3.5, 126 V 75 cons.1b, 113 V 275 cons.1a; VSI 2000, p.314, 1996, p.192 cons.2d). Sous cet angle, une simple appréciation différente d'un état de fait qui, pour l'essentiel, est demeuré inchangé, n'est pas déterminante (ATF 112 V 371, 372 cons.2b, 390 cons.1b). Le point de savoir si un changement important s’est produit doit être tranché en comparant les faits tels qu’ils se présentaient au moment de la dernière décision entrée en force qui repose sur un examen matériel du droit à l’allocation avec une constatation des faits pertinents, une appréciation des preuves et une détermination de l’impotence conformes au droit et les circonstances régnant à l’époque de la décision litigieuse (application mutatis mutandis de l’ATF 133 V 108). Si la situation de la personne concernée se modifie et que sa capacité à accomplir les actes élémentaires de la vie tels que rappelés ci-dessus s'améliore ou encore le besoin de soins, de surveillance ou d’accompagnement s’atténue (cons.3a à c), il y a lieu de considérer que ce changement supprime, le cas échéant, tout ou partie du droit aux prestations dès qu'on peut s'attendre à ce que l'amélioration constatée se maintienne durant une assez longue période (ATF 130 V 343, p. 349 cons.3.5), respectivement lorsque le changement déterminant a déjà duré trois mois (art.88a al.1 in fine RAI).
Il n'y a pas matière à révision lorsque les circonstances sont demeurées inchangées et que le motif de la suppression ou de la diminution de l’allocation réside uniquement dans une nouvelle appréciation du cas. Un changement de jurisprudence ne constitue pas non plus un motif de révision (ATF 129 V 200 cons.1.2). Un motif de révision au sens de l'article 17 LPGA (ou de l'ancien art.41 LAI) doit clairement ressortir du dossier (ATF non publié du 31.01.2003 [I 559/02]). La réglementation sur la révision ne saurait en effet constituer un fondement juridique à un réexamen sans condition du droit à la rente (ATA du 13.11.2008 [TA 2008.127] cons.2a).
6. a) La dernière décision rendue par l’OAI dans laquelle il statuait sur le droit de l’assurée à une allocation d’impotence est celle du 20 octobre 2000. Celle-ci retenait, sans autres explications, que le degré d’impotence réexaminé n’avait pas changé au point d’influencer les droits de la recourante. Le questionnaire de révision, rempli le 6 septembre 2000 par le père de l’assurée, mentionnait la nécessité d’une aide régulière et importante pour se déplacer à l’extérieur et établir des contacts avec l’entourage, de même que l’intervention d’une aide familiale pour la tenue du ménage et autres commissions, ainsi qu’un accompagnement pour les sorties. Précédemment, le prononcé du 30 janvier 1997 avait arrêté l’impotence à un degré faible, inchangé depuis la dernière révision. Lors de cet examen, le Dr R. avait attesté une péjoration de l’état de santé et renvoyé l’OAI à se renseigner auprès du Foyer Handicap où G. avait fait de longs séjours depuis l’automne 1995. Il ressort des notes de l’OAI que l’assurée avait à cette époque "besoin d’aide en permanence pour se déplacer et établir des contacts avec son entourage. De plus, une surveillance est nécessaire, notamment la nuit, en raison de problèmes d’asthme." (notes de l’OAI du 27.01.1997).
On retiendra que l’impotence de faible degré avait été reconnue, en 1997 comme en 2000, sur la base d’une incapacité de la recourante à effectuer un des actes élémentaires de la vie (se déplacer et établir des contacts avec son entourage) et d’un besoin de surveillance, respectivement d’accompagnement.
b) Dans sa décision sur opposition du 6 juillet 2007, qui confirmait la suppression de l’allocation pour impotence de la recourante, l’OAI s’est fondé sur les indications données par son conseil légal dans le questionnaire de révision du droit à la rente rempli le 3 novembre 2006. Selon ces indications, le besoin d’aide régulière et importante n’existerait que pour un seul acte (lire, écrire, fréquenter des manifestations). Dans sa décision du 28 avril 2005, l’OAI avait retenu que cette aide régulière et importante n’était plus nécessaire que pour se déplacer et entretenir des contacts avec autrui.
L’examen du questionnaire du 3 novembre 2006 invoqué par l’OAI démontre que parmi les actes ordinaires de la vie, le conseil légal n’a coché que la case "lire, écrire, fréquenter des manifestations", indiquant que tous les autres actes mentionnés pouvaient être accomplis sans aide importante et régulière. Il apparaît cependant que, toujours selon ledit questionnaire, la recourante soutient avoir besoin, à cause de son atteinte à la santé, d’un accompagnement régulier et permanent pour faire face aux nécessités de la vie (vivre de manière indépendante, avoir des activités et entretenir des contacts sociaux hors de son domicile ou éviter un isolement durable du monde extérieur). Ce type d’accompagnement est celui visé par l’article 38 RAI. L’article 37 al.3 RAI le prend en compte pour fixer le degré d’impotence faible, en ce sens que la nécessité d’un accompagnement pour faire face aux nécessités de la vie implique la reconnaissance d’un tel degré d’impotence, même lorsque le nombre d’actes de la vie ordinaires que l’assuré n’est plus en mesure de faire est inférieur à deux. Dans ces circonstances, l’OAI ne pouvait partir de l’idée, comme il semble le faire, que la recourante reconnaît et indique elle-même un état de santé dont il "résulte à l’évidence qu’une impotence de degré faible n’existe plus". S’il avait considéré que les seules déclarations de l’assurée étaient suffisantes pour le renseigner, il aurait à tout le moins dû prendre en compte l’ensemble de ces déclarations, ce qui aurait conduit au maintien d’une impotence de faible degré.
c) Un tel examen du dossier par l’OAI ne saurait toutefois sur le principe être avalisé. En soi, les obligations en matière d’instruction ne sauraient être d’emblée considérées comme entièrement satisfaites lorsque l’administration se fie uniquement aux déclarations de l’assuré. Elles sont clairement violées lorsque cette même administration, se fondant sur une partie seulement du questionnaire rempli par l’assuré, omet de prendre en compte les indications données dans une autre partie du questionnaire et passe sous silence tous les autres moyens de preuve (rapports médicaux, par exemple) figurant au dossier. A cet égard, on rappellera que les déclarations de l’assuré constituent l’un des éléments sur lesquels l’OAI peut se fonder, sachant qu’il est toutefois difficilement concevable qu’elles puissent être les seuls éléments pris en compte lorsque d’autres moyens de preuve les contredisent (ATAF du 30.09.2002 [l 43/02] cons.3 dans lequel le Tribunal fédéral avait relevé que les indications données par l’assuré se trouvaient corroborées par les rapports médicaux).
Or, en l’espèce, l’OAI a procédé à une investigation plus élaborée que le seul examen lacunaire et insuffisant - des déclarations de la recourante ressortant du questionnaire rempli pour elle par son conseil légal le 3 novembre 2006, puisqu’il a mandaté D. aux fins de procéder à une instruction relative à une allocation pour impotent de l’AI. Celle-ci a établi un rapport du 14 avril 2005 dont il ressort que G. a besoin d’accompagnement pour tous ses déplacements à l’extérieur (rubrique 4.1.6), de l’aide de tierces personnes pour entretenir des contacts sociaux (rubrique 4.1.7 - interprètes), de prestations d’aide permettant de vivre de manière indépendante (rubrique 4.2.1), d’un accompagnement pour les activités et les contacts hors du domicile (rubrique 4.2.2), ainsi que d’une aide permanente pour les soins de base (rubrique 4.3 lessive, physiothérapie). Au titre des deux derniers besoins, D. a décrit l’aide comme consistant en des contacts réguliers, en un accompagnement systématique pour les courses et en l’intervention d’une aide-familiale pour le ménage, sa mère effectuant la lessive et intervenant en tant qu’interprète entre les tiers et sa fille, laquelle n’emploie le langage des signe qu’avec elle.
Par ailleurs, figuraient encore au dossier, outre le questionnaire rempli le 3 novembre 2007 par le conseil légal de la recourante, les questionnaires remplis - dans le cadre de la même procédure de révision - d’une part par Pro Infirmis le 2 septembre 2004 et d’autre part par le Dr R. le 23 octobre 2006. Le premier de ces documents fait état (hormis les moyens auxiliaires pour se baigner ou se doucher) de la nécessité d’une aide pour se déplacer à l’extérieur, pour lire, écrire et fréquenter des manifestations, ainsi que d’un soutien permanent d’aides familiales, d’un accompagnement pour toute sortie et de l’utilisation d’appareils de communication (LSF, téléscript, fax). Le second, émanant du médecin traitant, retient que G. peut faire sans aide tous les actes de la vie ordinaire, mais qu’elle est lente et maladroite, et qu’elle est par ailleurs tributaire de l’aide d’une tierce personne pour entretenir des contacts sociaux, participer à la vie sociale ou pour contacter les services et autorités administratifs, respectivement pour toute activité extérieure. Les éléments ressortant tant du rapport de D. que ceux du Dr Robert-Grandpierre corroborent ceux exposés par le conseil légal dans le questionnaire du 3 novembre 2006 : G. n’a certes besoin d’une aide régulière et importante d’autrui que pour effectuer un seul des actes de la vie ordinaire - situation qui est à cet égard restée inchangée depuis la décision du 20.10.2000 -, elle requiert un accompagnement régulier et permanent pour faire face aux nécessités de la vie, au sens de l’article 38 RAI. On rappellera à cet égard que le fait pour la recourante de ne pouvoir faire certains actes de la vie ordinaire que très lentement et maladroitement ne suffit pas pour considérer qu’elle ne peut les accomplir au sens de l’article 37 RAI (v. cons.3.c ci-dessus). Seuls peuvent être pris en considération les actes qu’elle ne peut pas accomplir. En revanche, l’état de santé de la recourante, soit en particulier sa surdi-mutité et ses graves problèmes de locomotion, implique qu’elle remplit les conditions de la nécessité d’un accompagnement durable pour faire face aux nécessités de la vie, tel que défini plus précisément par la Circulaire concernant l’invalidité et l’impotence de l’assurance-invalidité (CIIAI). G. a en effet besoin d’aide pour tenir son ménage, pour faire face aux situations qui se présentent tous les jours et probablement aussi pour structurer sa journée (accompagnement pour permettre à la personne handicapée de vivre chez elle). Elle doit être effectivement accompagnée pour la plupart des activités hors du domicile (notamment pour les visites chez son médecin traitant et faire ses courses, ce que tant le Dr Robert-Grandpierre que D. confirment), de même qu’elle doit être assistée par sa mère pour communiquer avec des tiers, en raison de sa surdi-mutité et du fait qu’elle ne peut s’aider de la lecture labiale qu’avec elle (accompagnement pour éviter l’isolement social). Les trois situations visées par l’article 38 RAI sont ainsi remplies, la réalisation d’une seule d’entre elles étant en tout état suffisante pour que le besoin d’accompagnement soit reconnu (CIIAI; no 8049).
Compte tenu de ce besoin d’accompagnement au sens de l’article 38 RAI, la recourante remplissait toujours, à la date de la décision querellée, les conditions d’octroi d’une allocation d’impotence de degré faible (art.37 al.3 litt.e RAI). Sous l’angle du degré d’impotence, sa situation n’a ainsi pas changé depuis le dernier examen du droit matériel à la rente.
d) En définitive, il ressort de l’examen du dossier que G. remplit donc toujours, à la date de la décision incriminée, les conditions pour l’octroi d’une allocation d’impotence de faible degré, telle que posées par le droit en vigueur depuis le 1er janvier 2004. Son état ne s’est pas modifié dans une mesure justifiant la suppression de l’allocation. On ne se trouve dès lors pas dans une situation où la capacité d’accomplir les travaux habituels d’un assuré se serait améliorée ou que son impotence ou le besoin de soins, de surveillance ou d’accompagnement découlant de l’invalidité se serait atténué, justifiant une modification de l’allocation.
7. La recourante, agissant par son conseil légal, sollicite l’assistance judiciaire.
a) D'après l'article 61 litt.f LPGA, le droit de se faire assister par un conseil doit être garanti et, lorsque les circonstances le justifient, l'assistance judiciaire gratuite accordée au recourant. L'assistance pénale, civile ou administrative est accordée au requérant qui ne peut pas assumer les frais liés à la défense de ses droits sans porter atteinte au minimum nécessaire à son entretien et à celui de sa famille (art.4 al.1 LAPCA). L'assistance a pour effet de dispenser le bénéficiaire d'avancer ou de garantir les frais de procédure et de fournir des sûretés. Sur demande du bénéficiaire, elle comprend en cas de nécessité la désignation d'un avocat chargé du mandat d'assistance, dont la rémunération est avancée par l'Etat (art.7 al.1 et 2 LAPCA).
La jurisprudence considère qu'un requérant est dans le besoin s'il ne peut pas faire face aux frais de justice et d'avocat sans entamer son minimum vital et celui de sa famille (RJN 1991, p.109-110). Selon le Tribunal fédéral, la part des ressources excédant ce qui est nécessaire à la couverture des besoins personnels doit être comparée, dans chaque cas, aux frais prévisibles de la procédure pour laquelle l'assistance judiciaire est demandée (ATF non publiés du 23.10.2008 [5D_113/2007] et du 26.01.2007 [5P.492/2006]). Le requérant doit présenter sa situation financière de manière transparente (RJN 2002, p.249 ss). De son côté, le juge doit s'appuyer sur les circonstances concrètes existant au moment où l'assistance est demandée (RJN 2002, p.246), mais il peut prendre en compte des éléments nouveaux jusqu'au moment où l'autorité intimée statue, ce qui revient à dire que le moment déterminant pour le calcul peut également être arrêté au jour de la décision sur la requête d'assistance judiciaire (RJN 2003, p.253 ss). Le juge peut partir du minimum vital du droit des poursuites, mais il évitera de procéder de façon trop schématique, pour tenir compte de manière suffisante de toutes les données individuelles (RJN 1991, p.109, 1998, p.221).
La désignation d'un avocat exige que le bénéficiaire ne soit pas en mesure d'assumer seul la défense de ses intérêts (art.8 al.2 et 3 LAPCA). La partie indigente a en principe droit à une assistance gratuite si ses intérêts sont touchés de manière importante, dans une cause présentant des difficultés, en fait ou en droit, nécessitant l'aide d'un mandataire. Si la procédure en cause est susceptible d'affecter de manière particulièrement grave la situation juridique du requérant, la désignation d'un mandataire d'office s'impose en principe. La nécessité d'une assistance n'est pas exclue du seul fait que la procédure est régie par la maxime d'office ou le principe inquisitoire. La maxime d'office justifie cependant une application restrictive des conditions susmentionnées (ATF 128 I 232 cons.2.5.2, 125 V 35 cons.b et les références citées). Il convient par ailleurs de se demander si un plaideur aisé renoncerait à conduire le procès en raison des frais qu'il s'exposerait à devoir supporter (ATF 131 I 24 cons.2.3; 128 I 236 cons.2.5.3; ATFA non publié du 27.04.2006 [I 190/05] cons.5). Le fait qu'un assuré agisse dans un procès par un tuteur n'empêche pas la désignation d'un avocat d'office (ATF non publié du 21.07.2003 [I 203/03] cons.5).
b) Interpellée, la recourante a fourni différentes pièces dont il ressort que ses revenus s’élèvent depuis le 1er janvier 2009 à 1870 francs par mois (rente AI de 1'473 francs – valeur 2008 – et prestations complémentaires de 397 francs, la pension due par son ex-mari prenant fin au 31 décembre 2008 selon le chiffre 2 du jugement de divorce du 29 août 2008). Ses charges se montent à 2'043.60 francs (minimum vital de 1'100 francs, loyer et charges de 878 francs et assurance-maladie de 65.60 francs). En conséquence, le budget de G. laisse apparaître un découvert de 173.60 francs par mois, si bien que la condition de l’indigence est remplie.
Reste à examiner si la condition – cumulative – de la nécessité d’être assisté par un mandataire est réalisée.
c) G. agit dans la présente procédure par l’entremise de son conseil légal, qui exerce la profession d’avocate au barreau. Ce conseil légal a été institué par décision de l'autorité tutélaire du district de Neuchâtel du 26 novembre 2004. L’autorisation de l’autorité tutélaire pour intenter la présente procédure a également été délivrée (courrier de l’Autorité tutélaire du district de Neuchâtel du 30 août 2007).
Lorsqu’il n’existe pas de cause suffisante pour interdire des personnes majeures et si néanmoins une privation partielle de l’exercice des droits civils est commandée par leur intérêt, elles sont pourvues d’un conseil légal, dont le concours est nécessaire - notamment - pour plaider et transiger (art.395 al.1 ch.1 CC). La nécessité d’être assisté d’un mandataire se mesure alors par rapport à celle pour le conseil légal de s’adjoindre des connaissances qu’il n’a pas, puisque dans un tel cas de figure, ce n’est pas l’administré – aidé par son conseil légal – qui a besoin de cette assistance, mais le conseil légal lui-même.
La désignation en qualité de conseil légal d’un avocat pratiquant a notamment pour objectif de faciliter l’assistance commandée par l’intérêt de la personne majeure concernée. L’assistance d’un conseil légal tend à préserver en premier lieu les intérêts - ou l'existence - économiques de la personne à assister (arrêt du Tribunal fédéral du 06.10.2008 [5A_550/2008] cons.4.2). Dans cette perspective, le conseil légal est précisément choisi pour ses connaissances du droit, en particulier lorsqu’il s’agit de plaider ou transiger pour le compte de la personne concernée. La rémunération du conseil légal tient du reste compte de la nature des prestations qu’il peut devoir fournir, puisque la jurisprudence admet que s’il est appelé à fournir des services propres à son activité professionnelle, il a droit, en principe, à une rémunération fixée sur la base du tarif professionnel en question (pour la situation d’un curateur : arrêt du Tribunal fédéral du 23.06.2008 [5A_319/2008] cons.4.1 et les références citées). En d’autres termes, l’avocat nommé conseil légal d’une personne peut être appelé à fournir des prestations relevant de la pure administration courante d’une part et des services propres à son activité professionnelle d’autre part, les deux types de prestations étant englobés dans sa mission de conseil légal.
En l’espèce, on peut attendre du conseil légal agissant pour G. – titulaire d’un brevet d’avocat et inscrit au tableau des avocats pratiquant dans le canton de Neuchâtel - qu’il soit en mesure de maîtriser les problèmes juridiques que pose la présente cause, si bien qu’il n’aurait pu prétendre s’adjoindre les services d’un avocat, respectivement qu’il ne saurait prétendre être intervenu comme mandataire de la recourante, consulté par un conseil légal qui n’aurait pu appliquer seul les règles de droit concernées. Ceci vaut d’autant plus que la nomination de l’avocat d’office devrait porter sur la même personne que celle qui assume le conseil légal. Or, la jurisprudence du Tribunal fédéral a précisément admis les deux activités parallèles – administration courante et prestations liées à l’activité professionnelle. Partant, la condition de la nécessité d’être assisté d’un mandataire professionnel n’est pas réalisée. Le seul argument qui permettrait – pour éviter un résultat que l’on pourrait qualifier d’arbitraire - de déroger aux conditions cumulatives imposées par la LAPCA (soit l’indigence et la nécessité d’être assisté par un avocat) relèverait de l’objectif de protéger le patrimoine de l’administré indigent. Or, la jurisprudence autorise l’autorité tutélaire appelée à fixer la rémunération (en l’occurrence d’un curateur) à tenir compte de la situation économique du pupille en réduisant l’indemnité qui serait due selon le tarif professionnel (arrêt du Tribunal fédéral du 06.03.2000 [5P.60/2000] cons.2.b.bb). Finalement, tirer argument de la nécessité de protéger le patrimoine de l’administré indigent (1re condition) pour autoriser son conseil légal à intervenir en réalité en qualité d’avocat d’office reviendrait à vider la deuxième condition cumulative tirée de la nécessité d’être assisté par un mandataire – pourtant clairement posée par le législateur – de son contenu. La requête d’assistance judiciaire doit ainsi être rejetée.
8. Le recours de l’assurée doit être admis. La décision sur opposition du 6 juillet 2007 supprimant l’allocation d’impotence est annulée. En revanche, G. n’a pas droit à l’assistance judiciaire.
Vu l'issue du litige, l'OAI supportera les frais de la procédure (dispositions transitoires relatives à la modification du 16.12.2005, litt.c en corrélation avec l'art.69 al.1bis LAI, entré en vigueur le 01.07.2006). La recourante qui obtient gain de cause a en outre droit à des dépens, à charge de l'intimé (art.61 litt.g LPGA).
Par ces motifs, LA Cour des assurances sociales
1. Admet le recours.
2. Annule les décisions de l'office de l'assurance-invalidité du canton de Neuchâtel des 6 juillet 2007 et 28 avril 2005.
3. Rejette la demande d’assistance judiciaire.
4. Met à la charge de l'OAI un émolument de décision de 300 francs et les débours par 60 francs.
5. Alloue à la recourante une indemnité de dépens de 1'000 francs à la charge de l'intimé.
Neuchâtel, le 9 juin 2009
AU NOM DE LA Cour des assurances sociales
Le greffier Le président
Art. 421 LAI
Droit
1 Les assurés impotents (art. 9 LPGA2) qui ont leur domicile et leur résidence habituelle (art. 13 LPGA) en Suisse ont droit à une allocation pour impotent. L’art. 42bis est réservé.
2 L’impotence peut être grave, moyenne ou faible.
3 Est aussi considérée comme impotente la personne vivant chez elle qui, en raison d’une atteinte à sa santé, a durablement besoin d’un accompagnement lui permettant de faire face aux nécessités de la vie. Si une personne souffre uniquement d’une atteinte à sa santé psychique, elle doit, pour être considérée comme impotente, avoir droit au moins à un quart de rente. Si une personne n’a durablement besoin que d’un accompagnement pour faire face aux nécessités de la vie, l’impotence est réputée faible. L’art. 42bis, al. 5, est réservé.
4 L’allocation pour impotent est octroyée au plus tôt à la naissance et au plus tard à la fin du mois au cours duquel l’assuré a fait usage de son droit de percevoir une rente anticipée, conformément à l’art. 40, al. 1, LAVS3, ou du mois au cours duquel il a atteint l’âge de la retraite. La naissance du droit est régie, à partir de l’âge d’un an, par l’art. 29, al. 14.
5 Lorsqu’il séjourne dans un établissement pour l’exécution de mesures de réadaptation au sens de l’art. 8, al. 3, l’assuré n’a pas droit à l’allocation pour impotent. Le Conseil fédéral définit la notion de séjour. Il peut exceptionnellement prévoir un droit à une allocation pour impotent lorsqu’en raison d’une grave atteinte des organes sensoriels ou d’une grave infirmité corporelle, l’assuré ne peut entretenir des relations sociales avec son entourage que grâce à d’importants services fournis de façon régulière par des tiers.
6 Le Conseil fédéral règle la prise en charge par l’assurance-accidents d’une contribution proportionnelle à l’allocation pour impotent lorsque l’impotence n’est que partiellement imputable à un accident.
1 Nouvelle teneur selon le ch. I de la LF du 21 mars 2003 (4e révision AI), en vigueur depuis le 1er janv. 2004 (RO 2003 3837 3852; FF 2001 3045). 2 RS 830.1 3 RS 831.10 4 Actuellement «par l’art. 28 al. 1 let. b»
Art. 371 RAI
Evaluation de l’impotence
1 L’impotence est grave lorsque l’assuré est entièrement impotent. Tel est le cas s’il a besoin d’une aide régulière et importante d’autrui pour tous les actes ordinaires de la vie et que son état nécessite, en outre, des soins permanents ou une surveillance personnelle.
2 L’impotence est moyenne si l’assuré, même avec des moyens auxiliaires, a besoin:
a.
d’une aide régulière et importante d’autrui pour accomplir la plupart des actes ordinaires de la vie;
b.
d’une aide régulière et importante d’autrui pour accomplir au moins deux actes ordinaires de la vie et nécessite, en outre, une surveillance personnelle permanente; ou
c.
d’une aide régulière et importante d’autrui pour accomplir au moins deux actes ordinaires de la vie et nécessite, en outre, un accompagnement durable pour faire face aux nécessités de la vie au sens de l’art. 38.
3 L’impotence est faible si l’assuré, même avec des moyens auxiliaires, a besoin:
a.
de façon régulière et importante, de l’aide d’autrui pour accomplir au moins deux actes ordinaires de la vie;
b.
d’une surveillance personnelle permanente;
c.
de façon permanente, de soins particulièrement astreignants, exigés par l’infirmité de l’assuré;
d.
de services considérables et réguliers de tiers lorsqu’en raison d’une grave atteinte des organes sensoriels ou d’une grave infirmité corporelle, il ne peut entretenir des contacts sociaux avec son entourage que grâce à eux; ou
e.
d’un accompagnement durable pour faire face aux nécessités de la vie au sens de l’art. 38.
4 Dans le cas des mineurs, seul est pris en considération le surcroît d’aide et de surveillance que le mineur handicapé nécessite par rapport à un mineur du même âge et en bonne santé.
1 Abrogé par le ch. I de l’ACF du 15 janv. 1968 (RO 1968 43). Nouvelle teneur selon le ch. I de l’O du 21 mai 2003, en vigueur depuis le 1er janv. 2004 (RO 2003 3859).
Art. 381 RAI
Accompagnement pour faire face aux nécessités de la vie
1 Le besoin d’un accompagnement pour faire face aux nécessités de la vie au sens de l’art. 42, al. 3, LAI, existe lorsque l’assuré majeur ne vit pas dans une institution mais ne peut pas en raison d’une atteinte à la santé:
a.
vivre de manière indépendante sans l’accompagnement d’une tierce personne;
b.
faire face aux nécessités de la vie et établir des contacts sociaux sans l’accompagnement d’une tierce personne; ou
c.
éviter un risque important de s’isoler durablement du monde extérieur.
2 Si une personne souffre uniquement d’une atteinte à la santé psychique, elle doit pour être considérée comme impotente, avoir droit au moins à un quart de rente.
3 N’est pris en considération que l’accompagnement qui est régulièrement nécessaire et lié aux situations mentionnées à l’al. 1. En particulier, les activités de représentation et d’administration dans le cadre des mesures tutélaires au sens des art. 398 à 419 du code civil2 ne sont pas prises en compte.
1 Abrogé par le ch. I de l’O du 11 sept. 2002 (RO 2002 3721). Nouvelle teneur selon le ch. I de l’O du 21 mai 2003, en vigueur depuis le 1er janv. 2004 (RO 2003 3859). 2 RS 210
Art. 17 LPGA
Révision de la rente d’invalidité et d’autres prestations durables
1 Si le taux d’invalidité du bénéficiaire de la rente subit une modification notable, la rente est, d’office ou sur demande, révisée pour l’avenir, à savoir augmentée ou réduite en conséquence, ou encore supprimée.
2 De même, toute prestation durable accordée en vertu d’une décision entrée en force est, d’office ou sur demande, augmentée ou réduite en conséquence, ou encore supprimée si les circonstances dont dépendait son octroi changent notablement.