Kantonsgericht von Graubünden Tribunale cantonale dei Grigioni Dretgira chantunala dal Grischun ___________________________________________________________________________________________________ Ref.: Chur, 01. September 2004 Schriftlich mitgeteilt am: PZ 04 120 Verfügung Kantonsgerichtspräsidium Vorsitz Präsident Brunner Aktuar Crameri —————— In der Beschwerde der Dr. med. Y. Z. und W. Z., Gesuchsgegner und Beschwerdeführer, vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. Christian Clopath, Bahnhofstrasse 6, 7B.0 G., gegen den Entscheid des Kreispräsidenten G. vom 21. Juli 2004, mitgeteilt am 23. Juli 2004, in Sachen X., Gesuchstellerin und Beschwerdegegnerin, vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. Reto A. Lardelli, Hartbertstrasse 1, 7000 Chur, gegen die Gesuchsgegner und Beschwerdeführer, betreffend Amtsbefehl, hat sich ergeben:
2 A. X. ist Eigentümerin der mit einem Zweifamilienhaus überbauten Parzelle Nr. A., Plan B., des Grundbuches der Gemeinde F.. Ihr Grundstück grenzt im Westen an die Y. Z. gehörende Parzelle Nr. C.. Gemäss dem Auszug aus dem Grundbuch ist die Parzelle Nr. A. unter anderem mit einem Fuss- und Fahrwegrecht sowie mit einem Garage- und Parkplatzbenützungsrecht zu Gunsten der anderen genannten Parzelle belastet. B. Am 16. Juni 2004 ersuchte X. den Kreispräsidenten G. um Erlass eines Amtsbefehls auf Beseitigung einer Besitzesstörung. Ihr Rechtsbegehren lautete wie folgt: „1. Es sei Dr. med. Y. Z. und W. Z. zu verbieten, das Fahrwegrecht auf Parzelle A. anders zu nutzen, als als Zufahrt zur und zur Stationierung von Fahrzeugen in Garage Nr. 1, bzw. zum und zur Stationierung von Fahrzeugen auf Parkplatz Nr. 3, beide gemäss Grundbuchbeleg Nr. 164/1973 und integrierendem Situationsplan gemäss Dienstbarkeitsvertrag vom 16.02.1973. 2. Den Eheleuten (recte: die Eheleute) Dr. med. Y. Z. und W. Z. seien darauf zu verpflichten, dafür Sorge zu tragen, dass sich auch ihre Familienangehörigen, Hausgenossen, Hausangestellten und deren sonstige Besucher diesem Amtsbefehl unterziehen. 3. Unter Androhung der Straffolgen von Art. 292 StGB im Falle der Zuwiderhandlung. 4. Unter gesetzlicher Kosten- und Entschädigungsfolge zu Lasten der Gesuchsgegner. Y. Z. und W. Z. beantragten, unter Kosten- und Entschädigungsfolge, die Abweisung des Amtsbefehlsgesuches, soweit darauf einzutreten sei. C. Anlässlich der Verhandlung vom 21. Juli 2004 entschied der Kreis-präsident G.: „1. Das Amtsbefehlsbegehren von RA lic .iur. Reto Lardelli, Hartbertstrasse 1, 7000 Chur, im Namen und Auftrage von X., gegen Y. Z. und W. Z., G., wird gutgeheissen. 2. Dr. med. Y. Z. und W. Z. wird verboten, das Fahrwegrecht auf Parzelle A. anders zu nutzen, als als Zufahrt zur und zur Stationierung von Fahrzeugen auf Parkplatz Nr. 3, beide gemäss Grundbuchbeleg Nr. 164/1973 und integrierendem Situationsplan gemäss Dienstbarkeitsvertrag vom 16.02.1973. 3. Den Eheleuten (recte: die Eheleute) Dr. med. Y. Z. und W. Z. werden verpflichtet, dafür Sorge zu tragen, dass sich auch ihre Familienangehörigen, Hausgenossen, Hausangestellten und deren sonstige Besucher diesem Amtsbefehl unterziehen.
2 4. Es wird ausdrücklich auf Art. 292 StGB verwiesen, wonach mit Haft oder mit Busse bestraft wird, wer einer an ihn erlassenen Verfügung nicht Folge leistet. 5. Die Kosten dieses Verfahrens von CHF 500.-- gehen zu Lasten der Gesuchsgegner. Sie sind innert 30 Tagen an die Kreiskasse G. zu entrichten. 6. Die Gesuchsgegner haben die Gesuchstellerin ausseramtlich mit CHF 400.-- zu entschädigen. 7. (Rechtsmittelbelehrung). 8. (Mitteilung).“ D. Gegen diesen am 23. Juli 2004 mitgeteilten Entscheid erhoben Y. Z. und W. Z. am 02. August 2004 Beschwerde beim Kantonsgerichtspräsidenten von Graubünden. In ihrer Eingabe stellten sie folgende Rechtsbegehren: „1. Der angefochtene Entscheid des Kreispräsidenten G. vom 21. Juli 2004, mitgeteilt am 23. Juli 2004, sei aufzuheben. 2. a) Das Gesuch betreffend Erlass eines Amtsbefehls der Beschwerdegegnerin sei abzuweisen, soweit darauf eingetreten werden kann. b) Eventuell: Das Verfahren sei an die Vorinstanz zurückzuweisen. 3. Der vorliegenden Beschwerde sei aufschiebende Wirkung zu gewähren. 4. Unter Kosten- und Entschädigungsfolge.“ Der Kreispräsident G. und X. beantragten in ihren Vernehmlassungen die Abweisung der Beschwerde und die Bestätigung des Amtsbefehls des Kreispräsidenten G. vom 21. Juli 2004, unter Kosten- und Entschädigungsfolge zu Lasten der Beschwerdeführer. Die Beschwerdegegnerin stellte zudem dem Antrag, der Beschwerde keine aufschiebenden Wirkung zu gewähren. Auf die Ausführungen im angefochtenen Entscheid und in den Rechtsschriften wird, soweit erforderlich, in den Erwägungen eingegangen. Das Kantonsgerichtspräsidium zieht in Erwägung : 1. Gegen Entscheide des Kreispräsidenten im Amtsbefehlsverfahren kann innert 10 Tagen seit der Mitteilung beim Kantonsgerichtspräsidenten Beschwerde erhoben werden (Art. 152 Abs. 1 ZPO). Die Beschwerdeführer richten ihre Beschwerde vom 02. August 2004 gegen den Amtsbefehl des Kreispräsidenten
2 G. vom 21. Juli 2004, der am 23. Juli 2004 mitgeteilt wurde. Auf die frist- gerecht eingereichte Beschwerde ist daher einzutreten. 2. Aus dem Urteil der Zivilkammer des Kantonsgerichtes von Graubünden vom 26. Mai 2003 i. S. X.. gegen Z. und V.. (ZF 03 7) geht hervor, dass die zu Gunsten von Parzelle C. auf Parzelle A. lastende Fahrwegservitut Y. Z. berechtigt, zum Parkplatz Nr. 3 und zu seiner Garage auf der Parzelle von X. zu fahren. Laut den unbestritten gebliebenen Angaben der damaligen Berufungsklägerin und gemäss den Akten hat Y. Z. anlässlich der Errichtung der Zufahrt offenbar am Standort dieses Parkplatzes festgehalten. Der Parkplatz Nr. 3 ist nicht verlegt, sondern, wie auch anlässlich des Augenscheins festgestellt werden konnte, durch eine Terrainaufschüttung unterhalb des Stalls am ursprünglichen Standort erhöht angelegt worden. Entsprechend haben sowohl die Gemeinde F. als auch das Verwaltungsgericht Graubünden den Parkplatz Nr. 3 als gegeben anerkannt. Wo genau der Parkplatz Nr. 3 von Y. Z. auf der Parzelle A. situiert ist (im Sinne einer planlichen Markierung), ist dem genannten Urteil nicht zu entnehmen. Damals war dies auch nicht Prozessthema. Es ging vielmehr um die Frage, ob der Beklagte über das Recht auf Zufahrt zu seinem Grundstück verfügen konnte. Diesbezüglich ist im Urteil festgehalten, dass Y. Z. auch vor der Terrainaufschüttung nicht das Recht hatte, von seinem Parkplatz Nr. 3 über die Grenze hinaus auf seine Parzelle C. zu fahren. Das Fahrwegrecht beinhaltet keine Berechtigung, die über das Zufahrtsrecht zu den Parkmöglichkeiten hinaus geht. 3. a) Gegenstand des Amtsbefehlsverfahrens bildet im vorliegenden Falle die Prüfung der Frage, ob der Tatbestand der Besitzesstörung gemäss Art. 928 ZGB und Art. 145 ZPO erfüllt ist. X. hat in ihrem Amtsbefehlsgesuch behauptet, sie sei in ihrem Besitz gestört, weil Y. Z. und W. Z. unzählige Male ihre Fahrzeuge ausserhalb ihres zugewiesenen Parkplatzes Nr. 3 auf ihrer Parzelle Nr. A. abgestellt hätten. b) Der Kläger hat seinen Besitz und die Störungen bzw. deren Wahrscheinlichkeit für die Zukunft zu beweisen (Stark, Berner Kommentar zum ZGB, 3. Aufl., Bern 2001, N. 52 zu Art. 928 ZGB). Das Befehlsverfahren ist als summarisches Verfahren ausgestaltet (vgl. Art. 151 ZPO). Auch im summarischen Verfahren ist grundsätzlich voller Beweis für das Vorhandensein der behaupteten rechtserheblichen Tatsachen zu erbringen. Die in der Literatur zum Befehlsverfahren häufig geäusserte gegenteilige Ansicht, im Summarium genüge blosse Glaubhaftmachung, lässt sich, wie ihre Vertreter teilweise selbst eingestehen, nicht aus dem summarischen Prozesssystem ableiten und ist als unbegründet abzulehnen. Auch
2 der Beklagte hat seine Einreden und Einwendungen an sich voll zu beweisen. Blosse Glaubhaftmachung genügt aber dann, wenn dadurch der vom Kläger zu leistende volle Beweis nach der Überzeugung des Befehlsrichters nicht als erbracht gelten kann. Denn der Gegenbeweis ist nicht nur geglückt, wenn er die Unrichtigkeit der Tatsachenbehauptung des Beweisbelasteten ergibt, sondern schon dann, wenn er den Hauptbeweis insofern zu entkräften vermag, dass es als zweifelhaft erscheint, ob sich die behauptete Tatsache verwirklicht habe oder nicht. Einwendungen des Beklagten, die sich auf keine konkreten Anhaltspunkte stützen lassen, sind hingegen als reine Schutzbehauptungen nicht zu hören (Rehli, Das Befehlsverfahren nach bündnerischem Recht, insbesondere sein Anwendungsbereich, Diss., Zürich 1977, S. 96 ff.). Demnach ist hinsichtlich der Voraussetzungen zum Erlass eines Amtsbefehls – nämlich für den Besitz und die Besitzesstörung durch unberechtigte Handlungen – der liquide Nachweis erforderlich, ebenso für die Einreden und Einwendungen des Gesuchsgegners. c) Es ist unbestritten, dass die Gesuchstellerin Eigentümerin der Parzelle Nr. A. ist. In ihrem Amtsbefehlsgesuch hat sie behauptet, dass die Gesuchsgegner ihre Fahrzeuge unzählige Male an einer Stelle parkiert hätten, an der sie keinerlei Parkierungsrechte beanspruchen könnten. Den Beweis will sie mit zwei Kopien von Fotografien, aufgenommen am 11. Juni 2004, um ca. 19.00 Uhr, führen. Diesen kann entnommen werden, dass ein Personenwagen, dessen vorderes Kennzeichen nicht lesbar ist, auf einem Platz neben einem Gebäude aus Rundholz parkiert ist. Auch wenn das Kennzeichen nicht ersichtlich ist, dürfte es sich zweifelsohne um das Fahrzeug der Beschwerdeführer handeln, denn entgegen der Angabe im Amtsbefehlsgesuch handelt es sich nicht um das Kennzeichen GR D., sondern GR E. (siehe Vernehmlassungen des Kreispräsidenten und der Beschwerdegegnerin S. 2 und 2f.). Die Beschwerdeführer machen dagegen im Wesentlichen geltend, dass die zwei Fotokopien, die als Beweismittel für die behauptete Besitzesstörung eingereicht worden sind, als Beweis untauglich seien. Wie dem eingangs erwähnten Urteil der Zivilkammer des Kantonsgerichtes zu entnehmen ist, enthält die zu Gunsten der Parzelle Nr. C. begründete Dienstbarkeit das Recht zur Benützung des Parkplatzes Nr. 3 auf der Parzelle Nr. A.. Zwar steht im Urteil, dass der Parkplatz Nr. 3 nicht verlegt worden sei, sondern als Folge einer Terrainaufschüttung südlich des Stalls am ursprünglich festgelegten Ort erhöht angelegt worden sei. Aus dem Urteil selbst geht aber nicht hervor, wo sich der Parkplatz Nr. 3 befindet. Den Akten sind auch keine Situationspläne beigelegt worden, woraus der Standort dieses Parkplatzes ersichtlich ist. Es ist somit nicht be-
2 wiesen, dass der Personenwagen der Beschwerdeführer nicht auf seinem Parkplatz abgestellt ist. Seine Lage im Gelände ist ebenso unklar, wie die rechtliche Zuordnung auf einem Situationsplan. Demzufolge misslingt der Nachweis der Gesuchstellerin und Beschwerdegegnerin, dass die Gesuchsgegner und Beschwerdeführer an dieser Stelle kein Parkierungsrecht haben. Die behauptete Störung des Besitzes ist somit als nicht erwiesen zu betrachten. Weiter ist eine Besitzesstörung eine rechtlich relevante Beeinträchtigung der Sachherrschaft des Besitzers. Rechtlich relevant ist die Störung, wenn sie die Grenzen der vernünftigerweise zu duldenden Einwirkungen übersteigt, das heisst wenn sie übermässig ist. Einmalige Handlungen gegen den Besitzer, die in ihren Wirkungen auf den Besitz mit der Tat abgeschlossen sind, stellen keine Besitzesverletzung dar. Sie geben keinen Besitzesschutzanspruch ausser der Berechtigung zur Selbsthilfe, wenn aus ihnen nicht auf die Gefahr der Wiederholung zu schliessen ist; denn der Besitzesschutz richtet sich gegen die Beeinträchtigung des Besitzes selbst und nicht auf die Behebung des eventuell dadurch verursachten Schadens; hierfür gibt das Gesetz den Schadenersatzanspruch (Stark, a. a. O., N. 19 zu den Vorbemerkungen zu den Art. 926 - 929 ZGB; N. B. zu Art. 928 ZGB). Dass die Gesuchsgegner in den vergangenen Monaten ihre Fahrzeuge, insbesondere ihren Personenwagen mit dem Kennzeichen GR E. unzählige Male an einer Stelle parkiert hätten, an der sie keine Parkierungsrechte beanspruchen könnten, wie die Gesuchstellerin behauptet, ist mit den Kopien der zwei Fotografien, die beide das Datum vom 11. Juni 2004 ca. 19.00 Uhr tragen, nicht bewiesen. Angesichts der allgemeinen Beweislosigkeit der behaupteten Einwirkung kann die Frage offen gelassen werden, ob es sich um einen einmaligen Vorgang oder um einen sich fortwährend als Störung auswirkenden Zustand handelt. Im ersten Falle wäre eine Klage auf Unterlassung der Störung nicht möglich, weil sie gegenstandslos wäre. Der Nachweis einer wiederholten Besitzesstörung infolge unberechtigter Handlungen durch die Gesuchsgegner und Beschwerdeführer ist namentlich aufgrund der von der Gesuchstellerin und Beschwerdegegnerin gelieferten Beweismittel nicht erbracht. Ebenfalls nicht beweisen ist es, dass auch ein unbestimmter Personenkreis - Familienangehörige, Hausgenossen, Hausangestellten und sonstige Besucher der Gesuchsgegner - mehrmals am behaupteten unberechtigten Ort ihre Fahrzeuge parkiert hätten. Daher kann sogar die weitere Frage, ob es rechtlich zulässig ist, den Eheleuten Z., die Pflicht aufzuerlegen, dafür zu sorgen, dass auch Dritte am behaupteten unerlaubten Ort nicht parkieren, offen gelassen werden.
2 Das Amtsbefehlsgesuch richtet sich direkt gegen die Gesuchsgegner, doch sollten sie auch verhindern, dass vorgenannte Personen nicht falsch parkieren. Ein solcher Personenkreis würde aber durch ein Verbot, das sich direkt ausschliesslich gegen die Beschwerdeführer und nur indirekt gegen ihre Familienangehörige, Hausgenossen, Hausangestellten und sonstige Besucher richten würde, nicht betroffen. Den Beschwerdeführern wäre es äussert schwierig zuzumuten, jeden nicht den Parkplatz Nr. 3 Benutzenden gesondert ins Recht zu fassen. Es ist nämlich kaum zumutbar, dass sie für Besitzesstörungen Dritter verantwortlich gemacht werden können. Denn wenn angeblich unberechtigte Handlungen allgemein ausgeübt werden, wäre allenfalls ein allgemeines Amtsverbot gemäss Art. 154 ZPO das richtige Mittel (vgl. die Verfügung des Kantonsgerichtspräsidiums vom 07. Oktober 2003 i. S. M. gegen V., PZ 03 126, Erw. 6. a). Ist auf Grund dieser tatsächlichen Verhältnisse, die sich aus den Akten ergeben, unklar, ob die Gesuchsgegner und Beschwerdeführer sowie andere Benützer wiederholt einen anderen Abstellplatz benutzt haben als den ihnen gemäss Urteil der Zivilkammer des Kantonsgerichtes vom 26. Mai 2003 zugewiesenen, erweist sich der angefochtene Amtsbefehl als zu Unrecht ergangen. Die Beschwerde ist daher begründet. Sie ist gutzuheissen, der Amtsbefehl aufzuheben und das Gesuch abzuweisen. 4. Der Entscheid in der Sache selbst macht den Antrag, der Beschwerde die aufschiebende Wirkung zu gewähren, gegenstandslos. 5. Bei diesem Ausgang des Beschwerdeverfahrens gehen die Kosten des Kreisamtes G. und jene des Kantonsgerichtspräsidiums zu Lasten der Gesuchstellerin und Beschwerdegegnerin. Die Gesuchsgegner und Beschwerdeführer haben Anrecht auf eine angemessene aussergerichtliche Entschädigung für die Verfahren vor beiden Instanzen.
2 Demnach verfügt das Kantonsgerichtspräsidium : 1. Die Beschwerde wird gutgeheissen, der angefochtene Amtsbefehl aufgehoben und das Gesuch abgewiesen. 2. Die Kosten des Kreisamtes G. von Fr. 500.-- und jene des Kantonsgerichtspräsidiums, bestehend aus einer Gerichtsgebühr von Fr. 1'000.-- und einer Schreibgebühr von Fr. 120.--, insgesamt somit Fr. 1'120.--, gehen zu Lasten der Gesuchstellerin und Beschwerdegegnerin, die den Gesuchsgegnern und Beschwerdeführern eine aussergerichtliche Entschädigung von insgesamt Fr. 1'500.-- für die Verfahren vor beiden Instanzen zu bezahlen hat. 3. Mitteilung an: __________ Für das Kantonsgerichtspräsidium von Graubünden Der Präsident Der Aktuar