TRIBUNAL CANTONAL COUR DE DROIT ADMINISTRATIF ET PUBLIC
Arrêt du 27 mars 2009
Composition
M. Pascal Langone, président; M. Guy Dutoit et M. Jean-Claude Favre, assesseurs; Mme Nathalie Neuschwander, greffière.
Recourant
A. X.________, c/o Mme B.________, à 1********,
Autorité intimée
Service de la population (SPOP),
Objet
Refus de délivrer
Recours A. X.________ c/ décision du Service de la population (SPOP) du 14 novembre 2008 lui refusant l'octroi d'une autorisation de séjour
Vu les faits suivants
A. Séjournant illégalement en Suisse depuis plusieurs années, A. X.________, ressortissant guinéen né le 1er janvier 1977, a été condamné le 5 juillet 2002 pour opposition aux actes de l'autorité à une peine de dix jours d'emprisonnement avec sursis (non révoqué) pendant trois ans. Le 17 octobre 2002, il a derechef été condamné pour lésions corporelles simples, menaces à une peine de soixante jours d'emprisonnement avec sursis (non révoqué) pendant trois ans. Le 22 novembre 2005, il a été condamné pour infractions à la loi fédérale sur les stupéfiants (délit) et à la loi sur le séjour et l'établissement des étrangers à une peine de trois mois d'emprisonnement avec sursis pendant quatre ans (sursis révoqué).
A. X.________ a été interpellé par la police le 4 novembre 2006 (suite à un litige dans un bus et alors qu'il était en possession d'une boulette de cocaïne) et s'est vu notifier à cette occasion une interdiction d'entrée en Suisse valable du 22 septembre 2006 au 21 septembre 2011 (motif: étranger dont le retour est indésirable en raison de son comportement et pour des motifs d'ordre et de sécurité publics, défavorablement connu des services de police suisses). L'intéressé est intervenu le 21 novembre 2006 auprès de l'Office fédéral des migrations (ODM) en vue de régler implicitement son séjour dans notre pays en faisant valoir qu'il était père d'une enfant de trois mois. Le 30 novembre 2006, l'ODM l'a invité à quitter la Suisse en raison de l'interdiction d'entrée dont il faisait l'objet.
Le 10 janvier 2007, la police a derechef interpellé A. X.________ suite à une altercation sur la voie publique alors qu'il était en possession de deux boulettes de cocaïne. Ces faits ont donné lieu à une nouvelle condamnation à une peine privative de liberté de quarante jours et à la révocation du sursis accordé le 22 novembre si bien que l'exécution de la peine de trois mois d'emprisonnement infligée à cette époque a été ordonnée (v. ordonnance du juge d'instruction de l'arrondissement de Lausanne du 4 avril 2007).
Le 10 mai 2007, le Service de la population a imparti à A. X.________ un délai d'un mois pour quitter la Suisse.
Le 15 mai 2007, le juge d'instruction de l'arrondissement de Lausanne a condamné A. X.________, pour avoir séjourné en Suisse entre le 4 avril et le 10 mai 2007 alors qu'il se trouvait sous le coup d'une interdiction d'entrée en Suisse, à une peine privative de liberté de trente jours.
A. X.________ a été interpellé le 21 mars 2008 suite à un litige avec le personnel de la sécurité d'un établissement public.
Par ordonnance du 8 février 2008, le juge d'instruction de Lausanne a condamné l'intéressé, pour avoir séjourné illégalement en Suisse entre le 16 mai et le 14 novembre 2007, à une peine privative de liberté de soixante jours (sixième condamnation).
A. X.________ a été placé en détention en vue d'y subir les peines prononcées contre lui à partir du 4 juin 2008 (libération conditionnelle à compter du 17 septembre 2008 selon le jugement rendu le 12 septembre 2008 par le juge d'application des peines).
B. Le 20 août 2008, A. X.________ a annoncé son arrivée à 1******** et a requis la délivrance d'une autorisation de séjour (la régularisation de son séjour) en raison du fait qu'il avait prévu de se marier avec sa compagne B.________, ressortissante espagnole titulaire d'un permis d'établissement CE/AELE, avec laquelle il avait eu deux enfants, C.________ née le 27 juillet 2006 et D.________ né le 23 janvier 2008. Selon une attestation du 19 août 2008, A. X.________ n'a jamais bénéficié des prestations du Centre social régional (CSR) de Lausanne.
Les formalités de mariage ont été entreprises le 26 septembre 2008 auprès de l'office de l'état civil de Lausanne. Le 7 octobre 2008, le SPOP a demandé aux fiancés une avance de frais de 800 francs pour faire authentifier les documents de mariage du fiancé par les autorités de son pays d'origine. Le 13 novembre 2008, cette avance de frais n'était pas versée. Les documents d'état civil du fiancé devaient en outre être transmis aux autorités guinéennes pour vérification et authentification, formalités qui allaient encore retarder d'autant la célébration du mariage, lequel ne pourrait vraisemblablement pas avoir lieu avant cinq à dix mois au minimum. S'agissant de la reconnaissance des enfants, une demande était en cours à laquelle il allait être procédé, même si les pièces d'état civil déposées dans le cadre de la procédure de mariage n'avaient pas encore été authentifiées (v. courriel du 13 novembre 2008).
C. Par décision du 14 novembre 2008, notifiée le 22 décembre suivant, le SPOP a refusé l'octroi d'une autorisation de séjour en faveur de A. X.________ et lui a imparti un délai au 5 janvier 2009 pour quitter le territoire suisse.
En substance, cette décision oppose à l'intéressé l'interdiction d'entrée en Suisse dont il fait l'objet; en outre, elle retient qu'il n'a aucun droit à la délivrance d'un titre de séjour faute d'être marié avec sa compagne, ne disposant pas davantage d'un droit à rester en Suisse dans l'intervalle. A l'appui de son refus, le SPOP a relevé enfin les antécédents pénaux de l'intéressé.
D. Par acte du 9 janvier 2009, A. X.________ a saisi la Cour de droit administratif et public du Tribunal cantonal d'un recours dirigé contre le refus du SPOP, concluant implicitement à l'octroi de l'autorisation sollicitée.
Le 14 janvier 2009, le SPOP a requis la levée de l'effet suspensif. Le 17 février 2009, le recourant s'est opposé à la levée de l'effet suspensif et a produit les actes de reconnaissance du 24 octobre 2008 de ses deux enfants.
Le 24 février 2009, le juge instructeur a invité l'autorité intimée à se déterminer sur les relations entre le recourant et ses deux enfants sous l'angle de l'art. 8 CEDH. Le 2 mars 2009, le SPOP a répondu que dans ce cadre, il conviendrait de procéder à une enquête visant à établir les relations que le recourant entretient avec ses enfants. Selon un compte-rendu d'un entretien téléphonique entre le SPOP et le CSR de Lausanne, "La compagne de M. X.________ et leurs 2 enfants sont totalement assistés par les services sociaux (RI) depuis novembre 2006. M. X.________ et sa compagne n'habitent pas ensemble. M. X.________ est domicilié à 2********".
Le 5 mars 2009, le juge instructeur a indiqué aux parties qu'à moins que le SPOP ne rapporte sa décision pour reprendre et compléter l'instruction de la cause, le tribunal statuerait en l'état du dossier.
Le 9 mars 2009, le SPOP a informé le tribunal qu'il avait l'intention de procéder une instruction supplémentaire et qu'il conviendrait, dès lors, de suspendre la procédure dans l'attente du résultat de l'enquête.
Le tribunal a statué en l'état du dossier, conformément à son avis du 5 mars 2009.
Considérant en droit
1. a) Un étranger peut, selon les circonstances, se prévaloir du droit au respect de sa vie privée et familiale garanti par l'art. 8 par. 1 CEDH pour s'opposer à l'éventuelle séparation de sa famille. Encore faut-il, pour pouvoir invoquer cette disposition, que la relation entre l'étranger et une personne de sa famille ayant le droit de résider durablement en Suisse (nationalité suisse ou autorisation d'établissement) soit étroite et effective (ATF 130 II 281 consid. 3.1 p. 285; 129 II 193 consid. 5.3.1 p. 211). L'art. 8 CEDH peut s'appliquer lorsqu'un étranger fait valoir une relation intacte avec ses enfants bénéficiant du droit de résider en Suisse, même si ces derniers ne sont pas placés sous son autorité parentale ou sous sa garde du point de vue du droit de la famille; un contact régulier entre le parent et les enfants peut le cas échéant suffire (ATF 120 Ib 1 consid. 1d p. 3; 119 Ib 81 consid. 1c p. 84; 118 Ib 153 consid. 1c p. 157 et les références).
Le droit au respect de la vie familiale garanti par l'art. 8 al. 1 CEDH n'est toutefois pas absolu; en effet, une ingérence dans l'exercice de ce droit est possible, selon l'art. 8 al. 2 CEDH, pour autant que celle-ci soit " prévue par la loi et qu'elle constitue une mesure qui, dans une société démocratique, est nécessaire à la sécurité nationale, à la sûreté publique, au bien-être économique du pays, à la défense de l'ordre et à la prévention des infractions pénales, à la protection de la santé ou de la morale, ou à la protection des droits et libertés d'autrui". Ces buts étant légitimes au regard de l'art. 8 al. 2 CEDH, le Tribunal fédéral a constamment jugé que la question de savoir si, dans un cas particulier, les autorités étaient tenues d'accorder une autorisation de séjour sur la base de l'art. 8 CEDH devait être résolue sur la base d'une pesée de tous les intérêts publics et privés en présence (ATF 125 II 633 consid. 3 p. 639; 120 Ib 22).
b) En l'espèce, le recourant est père de deux enfants nés hors mariage, dont il y a lieu de penser a priori qu'ils bénéficient de la même nationalité et du même titre de séjour que leur mère, ressortissante espagnole titulaire d'une autorisation d'établissement CE/AELE.
Cela étant, le recourant peut à première vue se prévaloir de l'art. 8 CEDH, même s'il ne vit pas ou plus avec ses enfants (ce qui reste à démontrer), pour autant qu'il entretienne des relations effectives et étroites avec eux. Or, le dossier ne comporte aucun élément permettant de trancher cette question décisive et de procéder à la pesée des intérêts en présence si bien que la décision attaquée, qui méconnaît cette circonstance déterminante, doit être annulée et le dossier renvoyé à l'autorité intimée pour qu'elle procède à un complément d'instruction et rende ensuite une nouvelle décision statuant sur cette question (dans ce sens, à titre d'exemple récent, arrêt PE.2006.0628 du 30 décembre 2008).
2. Les considérants qui précèdent conduisent à l'admission partielle du recours aux frais de l'Etat.
Par ces motifs la Cour de droit administratif et public
du Tribunal cantonal arrête:
I. Le recours est partiellement admis.
II. La décision rendue le 14 janvier par le SPOP est annulée et le dossier renvoyé à l'autorité intimée pour complément d'instruction et nouvelle décision dans le sens des considérants.
III. Les frais du présent arrêt sont laissés à la charge de l'Etat.
Lausanne, le 27 mars 2009
Le président: La greffière:
Le présent arrêt est communiqué aux destinataires de l'avis d'envoi ci-joint, ainsi qu'à l'ODM.
Il peut faire l'objet, dans les trente jours suivant sa notification, d'un recours au Tribunal fédéral. Le recours en matière de droit public s'exerce aux conditions des articles 82 ss de la loi du 17 juin 2005 sur le Tribunal fédéral (LTF - RS 173.110), le recours constitutionnel subsidiaire à celles des articles 113 ss LTF. Le mémoire de recours doit être rédigé dans une langue officielle, indiquer les conclusions, les motifs et les moyens de preuve, et être signé. Les motifs doivent exposer succinctement en quoi l’acte attaqué viole le droit. Les pièces invoquées comme moyens de preuve doivent être jointes au mémoire, pour autant qu’elles soient en mains de la partie; il en va de même de la décision attaquée.