Incarto n. 12.2000.00156
Lugano 3 maggio 2001/rgc
In nome della Repubblica e Cantone del Ticino
La seconda Camera civile del Tribunale d'appello
composta dei giudici:
Cocchi, presidente, Chiesa e Rusca
segretario:
Petrini
sedente per statuire nella causa a procedura ordinaria (inc. OA 13'484 della Pretura del distretto di Bellinzona) promossa con petizione 22 maggio 1998 da
__________ (rappr. dall'avv. __________)
contro
__________
con cui l'attore ha chiesto la condanna del convenuto al pagamento dell'importo di fr. 55'000.-- oltre interessi, a titolo di risarcimento danni;
domanda avversata dal convenuto, che ha postulato la reiezione della petizione e che il Pretore ha respinto con sentenza 9 agosto 2000;
appellante l'attore che con allegato 19 settembre 2000 chiede la riforma del querelato giudizio nel senso di accogliere la petizione;
mentre il convenuto, con scritto 27 ottobre 2000, ha dichiarato di rinunciare a proprie osservazioni in questa sede, affermando di non voler nemmeno prendere conoscenza dell'appello;
esaminati gli atti dell'incarto;
considerato
in fatto e in diritto:
1. In data 29 agosto 1994 l'attore ha richiesto e ottenuto dalla __________ una linea di credito di fr. 55'000.-, offrendo a titolo di garanzia una propria polizza d'assicurazione sulla vita. E' stata così aperta una relazione di conto corrente, denominata "__________" di cui titolare era personalmente __________. Contemporaneamente questi ha conferito procura "illimitata" al convenuto perché lo rappresentasse validamente presso la banca in relazione a quel conto (doc. A). Il successivo 7 settembre il convenuto ha prelevato per cassa dal conto menzionato l'importo di fr. 55'000.- (doc. C). Constatata qualche giorno più tardi l'avvenuta operazione, l'attore -sostenendo di non aver mai dato alcuna disposizione in tal senso a __________ - gli ha chiesto la restituzione immediata della somma e ha provveduto a cancellare la procura bancaria concessagli.
2. Il convenuto ha resistito in causa, affermando di non aver agito di propria iniziativa, ma -pur non affermando di aver ricevuto precise disposizioni dall'attore- ha sostenuto che questi era perfettamente a conoscenza dell'operazione il cui fine era quello di apportare un aiuto finanziario alla ditta __________ di cui l'attore era membro del Consiglio di amministrazione e in cui si occupava del settore tecnico. La società era stata seguita durante diversi anni, per quanto riguarda il settore amministrativo e contabile da __________, titolare di 200 della 350 azioni, fino agli ultimi mesi del 1993. Quando __________ espresse il desiderio di lasciare il Consiglio d'amministrazione della società, fu sostituito dal convenuto che ne divenne membro con firma collettiva a due, così come deliberato dall'assemblea generale del 30 marzo 1994 (doc. 1). Tenuto conto di tale sua posizione, __________ ha affermato che la situazione debitoria della società necessitava di mezzi, in particolare per ridurre il suo debito nei confronti della __________, società da lui amministrata, che aveva operato importanti anticipi alla __________, ovvero nell'ordine di circa fr. 275'000.-.Tant'è che, prelevata la somma litigiosa dal conto "__________" e fatta confluire nella cassa di questa società, è poi stata versata a __________ in deduzione del credito di quella; contemporaneamente e per lo stesso importo, l'attore sarebbe divenuto creditore nei confronti di __________. A sostegno della sua tesi difensiva, il convenuto ha versato agli atti del processo un "documento contabile" (doc. 4) da lui sottoscritto come "membro del CA" di __________ e controfirmato (sempre da lui) per __________.
3. Con la sentenza impugnata il pretore ha respinto la petizione, approvando in sostanza la tesi difensiva del convenuto. Constatato come il convenuto -in virtù della procura concessagli- sia divenuto rappresentante dell'attore ai sensi dell'art. 32 e segg. CO, ha accertato che la natura del rapporto di base sorto fra le parti è quella del mandato. In quest'ambito, al fine di definire i compiti affidati al convenuto dall'attore, considera accertato -sulla base del doc. 4- il versamento dell'importo alla __________ in deduzione del debito di __________ per l'importo di fr. 55'000.- Sulla forza probante del cennato "documento contabile", rimprovera all'attore di non aver minimamente cercato di dimostrare, come da lui implicitamente affermato, che esso sia stato costruito ad arte (sent., pag. 4 - 5), né di aver altrimenti indagato nell'istruttoria di causa sulla situazione di dare-avere fra le due società anonime. Ne conclude che, come conseguenza della rappresentanza diretta, gli effetti della procura sono subentrati nell'attore che…è così diventato creditore nei confronti della __________ (pag. 4). Il pretore ritiene inoltre che la richiesta di credito rivolta alla __________ s'inserisca nelle misure atte a migliorare la precaria situazione finanziaria della società e che quindi il mandato in discussione debba essere considerato in senso ampio, ossia con lo scopo di salvaguardare in generale gli interessi dell'attore (pag. 6). Ritiene in particolare che, per motivi diversi, tali interessi si sovrappongono a quelli suoi e dei suoi famigliari, tutti dipendenti della società, e di cui egli era amministratore con diritto di firma collettiva a due. Ne deduce che, agendo come sostiene il convenuto, questi non si sia scostato da una diligente e fedele esecuzione del mandato.
4. In questa sede l'attore, dopo aver ripetuto che la linea di credito richiesta doveva servire a suo uso personale e non alla ditta, osserva che i fatti descritti dalla controparte non sono stati provati e quindi non avrebbero potuto essere assunti come base per la sentenza. In particolare il documento contabile preso in considerazione dal primo giudice (e a lui ignoto fino al momento della causa) non ha le caratteristiche per poter provare alcunché, essendo stato redatto e sottoscritto dal solo convenuto. Sulla base dell'assenza di elementi probatori in favore della tesi difensiva di __________ e in particolare riguardo ai rapporti di dare-avere fra le due società e a pretese cessioni di credito da __________ a __________, l'appellante rimprovera al pretore di aver ribaltato su di lui l'onere della prova in merito all'estensione del mandato. Quanto alle prove assunte, oltre le censure relative al doc. 4, lamenta che non siano state tenute in considerazione le sue risposte di interrogatorio formale, né il fatto -attestato dalla graduatoria del fallimento di __________ (doc. 6)- che egli abbia sì insinuato in quella procedura suoi crediti personali, ma non quello di fr. 55'000.- di cui alla fattispecie assunta da controparte. Considera pertanto il comportamento del convenuto gravemente lesivo dei suoi doveri di mandatario. Impugna inoltre la decisione pretorile di non concedergli l'assistenza giudiziaria. Di ogni altra censura si dirà, se necessario, nel seguito.
5. La procura bancaria è un istituto che ha per scopo di facilitare lo svolgimento degli affari nei confronti di una banca, in particolare quando il titolare di un diritto è impossibilitato praticamente o giuridicamente a esercitarlo, oppure nel caso in cui semplicemente preferisca agire per mezzo di un rappresentante. Comunque, si colloca nell'ambito giuridico della rappresentanza ed è caratterizzata dall'interagire di tre persone: il rappresentato, il rappresentante (sulla base della procura concessagli dal primo) e la banca con la quale l'operazione negoziale viene conclusa (Erb F., Die Bankvollmacht, Zurigo 1974, pag. 67 segg.). In quanto competenza di rappresentanza concessa contrattualmente a una persona perché possa validamente compiere operazioni in nome e per conto del rappresentato nei confronti della banca (Erb, op. cit., pag. 127), essa non si indentifica con un rapporto di base fra rappresentato e rappresentante che può essere un mandato, un contratto di lavoro, un vincolo societario, ecc., tanto che la procura bancaria può essere validamente data senza che tale rapporto esista: si tratta allora di cosiddette procure astratte o isolate. In ogni caso, procura e rapporto di base non sono solo istituti distinti concettualmente, ma tra loro indipendenti (Erb, op. cit., pag. 102 e 103; Guhl T., Das Schweizerische Obligationenrecht, ed. 9, Zurigo 2000, pag. 156), laddove l'effetto della procura concerne i rapporti di diritto con il terzo contraente (Guhl, op. cit., ibidem).
6. Nel caso concreto, mentre sono pacifici la validità e i termini della procura bancaria conclusa tra le parti, la vertenza ha per oggetto il rapporto di base, in particolare a sapere se esso sia esistito, rispettivamente quale sia stato il suo oggetto. Mentre l'attore sostiene di aver concesso alla controparte procura sulla relazione bancaria __________ per essere "assistito nella gestione del credito" (petizione, ad 1), ciò che non si scosta dal senso generico della procura come tale, il convenuto ha precisato nei suoi allegati quale fosse lo scopo dell'operazione, per il compimento della quale -a suo dire- gli sarebbe stata concessa la procura sul conto __________. Sennonché, proprio perché la tesi liberatoria del convenuto si fonda sull'esistenza e sull'oggetto del preteso contratto di base, è a questi che incombeva l'onere della prova su tali temi (cfr., per quanto riguarda l'eventuale lesione del mandato, Fellmann W., in Comm. di Berna, 1992, art. 398 CO, N. 445; per quanto riguarda la pretesa pattuizione, Guldener M., Beweiswürdigung und Beweislast nach schweizerischem Zivilprozessrecht, Zurigo 1955, pag. 26 segg.). Ciò che tuttavia il convenuto non è riuscito a fare: sia perché le testimonianze assunte sono silenti sui rapporti fra le parti e sul preteso incarico di curare -in termini molto ampi- gli interessi dell'attore, sia perché il documento contabile (doc. 4), attorno al quale si è svolta buona parte della causa, non ha nessuna forza probante nella vertenza in esame. Esso infatti non solo non era noto all'attore (ancorché membro del Consiglio d'amministrazione della società) (IF dell'attore, ad 22) non solo è stato pacificamente redatto dal solo convenuto (rappresentante sia di __________, sia di __________), ma né il suo contenuto è risultato trovare conferma nella contabilità delle due società, né -ed è ciò che più conta- è in grado di stabilire un rapporto fra la descritta (e non accertata) situazione debitoria di __________ e il preteso mandato illustrato dal convenuto. In altre parole, foss'anche tutto vero ciò che espone il documento, sia sui rapporti di dare-avere fa le due citate società, sia sulla destinazione dell'importo di fr. 55'000.-, ancora non vi sarebbe prova che il titolare del conto abbia autorizzato il convenuto a procedere in tal senso, o l'abbia incaricato di questo, rispettivamente che esistesse un patto sociale o personale fra le parti avente per oggetto un intervento di tale natura, caratterizzato dall'intenzione di sopperire alle affermate difficoltà di __________ o di risarcire parzialmente __________, facendo capo al patrimonio personale dell'attore. In merito, l'allegazione del convenuto secondo cui controparte sarebbe stata al corrente dell'operazione -ciò che eventualmente potrebbe essere indizio almeno di un'approvazione del suo operato- non ha nessun rilievo a fronte della chiara posizione espressa in causa da __________ e delle cennate carenze probatorie da parte del convenuto. In tal modo non solo manca ogni accertamento sull'estensione di un eventuale mandato, ma nemmeno v'è prova di un contratto di base sul quale si sarebbe inserito l'agire di __________. Se ne deve concludere che la tesi difensiva di questi non può essere accolta (Schmid H., in Comm. di Basilea, 1996, art. 8 CC, N. 4 e 39). La decisione pretorile non può pertanto essere condivisa: in particolare né laddove fa carico all'attore di non essere riuscito a dimostrare l'autenticità del documento contabile (doc. 4) e la veridicità del suo contenuto, né quando deduce dal conferimento della procura bancaria le conseguenze di ogni agire del convenuto, quasi che dal diritto di rappresentanza relativo al conto __________ si potesse comunque dedurre l'esistenza di un rapporto di base nei termini descritti dal convenuto.
Stando così le cose è inutile dare una risposta alle ulteriori censure d'appello, basate anch'esse, almeno in parte, su questioni non determinanti ai fini della presente vertenza.
7. Non avendo provato l'esistenza di un rapporto di base (di un contratto) fra le parti, al di là della procura bancaria, l'agire del convenuto finisce per rappresentare un atto illecito ai sensi dell'art. 41 CO: egli infatti, non avendo dimostrato il contrario, risulta che abbia illecitamente disposto del credito concesso alla controparte, causandole con ciò un danno pari almeno alla somma capitale oggetto della vertenza; né il nesso causale adeguato fra il danno e l'agire senza autorizzazione del convenuto può ritenersi in qualche modo interrotto.
8. L'appello concerne anche il decreto 9 agosto 2000 (contemporaneo alla sentenza di merito) con cui il pretore ha negato all'attore il beneficio dell'assistenza giudiziaria. Affermando che -per quanto riguarda il presupposto dell'indigenzail preavviso del Comune di domicilio ha solo valore indicativo, ha deciso negativamente la domanda sulla scorta dell'esito sfavorevole all'attore, in quella sede, della vertenza di merito. In questa sede la stessa parte rimprovera al primo giudice di aver deciso la domanda di assistenza giudiziaria solo con il merito, ovvero avendo lasciata indecisa la questione in esame per tutta la durata del processo. La critica è calzante e trova conferma nella giurisprudenza federale (Cocchi / Trezzini, CPC.TI, art. 155, n. 559); sennonché, in questo stadio della causa la questione appare ormai superata e, per quanto riguarda l'esito dell'istanza, risolta dall'esito contrario sul merito della lite di cui alla presente decisione. L'appellante non ha invece motivo di ribadire la propria indigenza, trattandosi di presupposto lasciato indeciso dal pretore. Egli aveva prodotto in quella sede documentazione atta a rendere almeno verosimili le proprie difficoltà nei confronti della __________ a seguito della garanzia concessale per ottenere la linea di credito che ha dato origine alla vertenza qui in esame; inoltre ha presentato due successivi certificati del Municipio di __________ - Contra: il primo, di data 19 maggio 1998, che preavvisava negativamente l'istanza con la motivazione che il reddito dichiarato non corrispondeva al tenore di vita dell'istante e della sua famiglia; il secondo, del 7 luglio 1998, che recava un preavviso favorevole, senza peraltro giustificare il cambiamento di parere dell'autorità comunale in così breve lasso di tempo. Orbene, è vero che la decisione sull'assistenza giudiziaria è retta dal principio inquisitorio (art. 156 cpv. 1 CPC), ma ciò non comporta che il giudice abbia ad indagare d'ufficio su fatti o motivi che l'istante non ha addotto (Cocchi / Trezzini, op. cit., art. 156, m. 10). Nel caso concreto, l'istanza ricorda quale indizio della conclamata indigenza del signor __________ unicamente la difficoltà di restituire alla __________ la somma indebitamente riscossa dal convenuto. Ciò che evidentemente non è sufficiente per dimostrare che i mezzi di cui dispone la parte richiedente non bastano manifestamente alle esigenze elementari della normale sussistenza e delle persone che sono a suo carico, tenendo conto della situazione economica dell'obbligato nel suo complesso (Cocchi / Trezzini, op. cit., art. 155, m. 18). Né la parte ha inteso supplire a tale carenza di argomenti, producendo seria documentazione a sostegno della sua domanda: in particolare non può essere meritevole del beneficium pauperum chi presenta al giudice due certificati municipali, riferiti entrambi al momento d'inoltro dell'istanza, di contenuto perfettamente opposto. La decisione impugnata, per motivi diversi da quelli assunti dal primo giudice, deve così essere confermata.
A titolo abbondanziale dev'essere osservato che l'impugnazione del decreto è in buona parte dedicata al problema proprio del patrocinatore (che vi si esprime in prima persona) di essere o no, rispettivamente di essere adeguatamente retribuito per questo mandato, facendo riferimento alle incombenze processuali svolte e agli alti costi di uno studio legale (sic !). Si tratta tuttavia, a prescindere da ogni giudizio sull'opportunità di proporre lamentele di tale natura, di considerazioni che esulano dalla verifica dei presupposti dell'istituto in esame e che sono pertanto inammissibili.
9. Anche per la sede d'appello __________ postula la concessione dell'assistenza giudiziaria. Non precisa tuttavia che anche al momento d'inoltro dell'impugnativa sussistessero i presupposti per ottenere tale beneficio e nemmeno presenta un nuovo certificato municipale riferito alla data dl 19 settembre 2000. Non v'è pertanto motivo di affrontare la questione a dipendenza della totale, carente motivazione dell'istanza.
Motivi per i quali,
richiamati per le spese gli art. 148 CPC, la TG e la TOA
pronuncia:
I. L'appello 19 settembre 2000 di __________ é parzialmente accolto.
Di conseguenza, immutato il decreto concernente l'assistenza giudiziaria, la sentenza 9 agosto 2000 del Pretore del distretto di Bellinzona è così riformata:
1. La petizione 22 maggio 1998 di __________ è accolta.
__________, è di conseguenza condannato a pagare a __________, l'importo di fr. 55'000.- oltre interessi al 5% dal 20 settembre 1994.
2. La tassa di giustizia di fr. 1'200.- e le spese di fr. 350.- sono poste a carico del convenuto, con l'obbligo di rifondere all'attore la somma di fr. 4'500.- a titolo di ripetibili.
II. Le spese e la tassa di giustizia della procedura d'appello per complessivi fr. 700.-, sono posti a carico di __________. Questi rifonderà all'appellante la somma di fr. 1'500.- a titolo di ripetibili.
III. Intimazione a:
- __________
Comunicazione alla Pretura del distretto di Bellinzona.
Per la seconda Camera civile del Tribunale d’appello
Il presidente Il segretario