35.2003.92 — Ticino Tribunale cantonale delle assicurazioni 30.08.2004 35.2003.92

Raccomandata

Incarto n. 35.2003.92 cr/sc

30 agosto 2004

In nome della Repubblica e Cantone del Ticino

Il presidente del Tribunale cantonale delle assicurazioni

Giudice Daniele Cattaneo

con redattrice:

Cinzia Raffa, vicecancelliera

segretario:

Fabio Zocchetti

statuendo sul ricorso del 23 dicembre 2003 di

RI1 rappr. da: RA1

contro

la decisione del 6 ottobre 2003 emanata da

CO1 rappr. da: RA1 in materia di assicurazione contro gli infortuni

ritenuto, in fatto

1.1. In data 30 settembre 2001, RI1 - all'epoca alle dipendenze della ditta __________ in qualità di stiratrice e, perciò, assicurata d'obbligo contro gli infortuni presso l'CO1 - è caduta dalle scale, riportando una contusione della spalla destra e della colonna cervicale.

L'assicuratore LAINF ha assunto il caso ed ha regolarmente corrisposto le prestazioni di legge.

L'assicurata ha ritrovato una capacità lavorativa parziale, al 50%, a partire dal 21 gennaio 2002 e una capacità lavorativa del 66 2/3% a far tempo dal 25 marzo 2002.

1.2. Alla chiusura del caso, con decisione formale del 22 aprile 2003, l'assicuratore ha comunicato all'assicurata che, per le sole conseguenze infortunistiche, ella non necessita più di cure ed è ritenuta abile al 100% a partire dal 1° maggio 2003, data dalla quale vengono sospese le prestazioni assicurative (cfr. doc. A4).

A seguito dell'opposizione interposta dall'RA1 per conto dell'assicurata, l'CO1 dopo avere interpellato la Divisione di medicina infortunistica, in data 6 ottobre 2003, ha confermato il contenuto della sua prima decisione (cfr. doc. A1).

1.3. Con tempestivo ricorso del 23 dicembre 2003, l'assicurata, sempre patrocinata dall'RA1, ha chiesto che l'assicuratore LAINF venga condannato a corrisponderle una rendita di invalidità in misura almeno del 33% ed un'indennità per menomazione dell'integrità in ragione del 20% (cfr. doc. I, p. 6).

Questi gli argomenti sviluppati dall'insorgente a sostegno delle proprie pretese ricorsuali:

" (…)

1.1.

RI1, nata nel 1947, attiva nel settore dell'Industria dell'abbigliamento in qualità di stiratrice, in data 30 settembre 2001 è caduta dalle scale procurandosi una violenta contusione alla spalla destra e alla colonna cervicale.

Gli accertamenti radiografici cui è stata sottoposta nell'immediatezza dell'evento hanno mostrato la "rottura completa del muscolo sovra-spinato della spalla destra".

Prove: richiamo incarto CO1

1.2.

Una successiva Risonanza magnetica nucleare, disposta dalla CO1 in data 3.12.2001 in occasione della visita medico-circondariale, è stata eseguita l'11 dicembre 2001 dal dott. __________ che indica:

" rottura completa del tendine sovraspinato e ritiro del tendine fino all'altezza del collo anatomico (sic.). Il tendine lungo bicipite non è ben riconoscibile senza contrasto intraarticolare, sembra però intatto e in sede anatomica. SLAP (?), labbro e legamenti gleno-omerali senza evidenza di patologia. Da ciò deriva la conclusione di rottura completa del tendine muscolo sovraspinato e versamento della borsa sottodeltoidea."

Prove: parere medico specialistico Dott. __________

1.3.

Sulla base delle risultanze della visita di data 17.01.2002, effettuata dal medico di circondario Dott. __________, l'assicurata è dichiarata abile al lavoro nella misura del 50% dal 21 gennaio 2002.

In occasione, invece, dell'ulteriore controllo avvenuto il 13 marzo il medico di circondario supplente, Dr. __________, l'ha ritenuta abile al lavoro nella misura del 66 2/3% a partire dal 25.3.2002.

RI1 il 15 marzo 2002 ha dovuto interrompere il lavoro giacché accusava accentuati dolori al braccio destro.

Ha tempestivamente contattato la CO1 e in data 10.4.2002 è stata sottoposta a visita dal Dr. __________.

In tale occasione egli riscontra clinicamente:

" un impressionante gonfiore all'avambraccio, paragonando con un edema del tessuto molle. Alla palpazione questo tessuto anche superficialmente è fortemente digito-dolente dalla spalla fino alle punte delle dita, al torace dorsale e fino alla regione del seno.

A causa di questi dolori la funzione della spalla è fortemente ridotta."

A mente del Dr. __________ si tratta di uno sviluppo di una fibromialgia subentrata alcuni mesi dopo l'infortunio.

Prove: lettera CO1 del 01.04.2003 a Dr. __________

1.4.

Sia il Dr. __________ che il Dr. __________ che hanno visitato l'assicurata, per conto della CO1, sembrano escludere l'esistenza di una fibromialgia.

Prove: richiamo incarto CO1

1.5.

RI1 ha chiesto una valutazione dello stato di salute al Dott. __________, specialista in medicina del lavoro, che nella sue "conclusioni medico legali" così indica:

" Si conclude per esiti di esiti di valido traumatismo contusivo della spalla dx con lesione della cuffia dei rotatori e del muscolo sovraspinato, nonché distorsione del rachide cervicale. A distanza di quasi due anni si sono verificate lesioni degenerativo-artrosiche da ipomobilità e sovraccarico lavorativo.

Si giudica la diagnosi di "fibromialgia" esposta dal reumatologo del tutto ininfluente anche perchè non accompagnata da una adeguata documentazione clinica e di laboratorio.

Ben chiari ed evidenti, nonché documentati, gli esiti del traumatismo subito il 30/09/2001, che sono andati nel tempo ad evolversi in postumi aggravatisi in manifestazioni artrosiche degenerative e tendinopatia cronicizzata.

Le condizioni attuali, sono quindi da ritenersi unica ed esclusiva conseguenza del traumatismo e sono da valutarsi nella misura del 20%, quale danno generico che però andrà ad incidere sulla capacità lavorativa della RI1 in una misura non inferiore al 33% (trentatré)."

Prove: Relazione medico legale del 16.05.2003

1.6.

La signora RI1 ha pure consultato il Dott. __________, specialista in Ortopedia e traumatologia che con parere medico specialistico così conclude:

" Visitata la paziente (RI1) presenta segni clinici d'attrito scapolo-omerale da rottura della cuffia dei rotatori della spalla destra.

Ho consigliato alla RI1 l'esecuzione di nuova R.M.N. che tuttavia ha dato riscontri assolutamente differenti dalla precedente.

Tale situazione è pertanto compatibile con una lesione parziale anche intratendinea che è d'origine post-traumtica, verosimilmente alla data dell'infortunio patito.

Si precisa inoltre che l'affidabilità e l'accuratezza della R.M.N. non possono essere ovviamente assolute e che adesso si sono fatti notevoli progressi sia con bobine dedicate sia soprattutto con l'associazione del mezzo di contrasto paramagnetico.

Probabilmente la prescrizione d'esame della spalla con mezzo di contrasto avrebbe puntualizzato la diagnosi, confermata la quale, come in un primo tempo ipotizzato presso l'Ospedale __________ ovvero di rottura della cuffia de ruotatori, avrebbe tratto notevole vantaggio da un tempestivo trattamento chirurgico.

Tale trattamento avrebbe impedito l'insorgenza di fenomeni degenerativi dell'acromion-claveare ma soprattutto dell'ipotrofia muscolare adesso in atto.

Adesso la situazione clinica della sig.ra RI1 è pregiudicata per la completa ripresa funzionale della forza della spalla destra.

Ritengo la fibromialgia, pur non dimostrata, assolutamente ininfluente sullo stato attuale.

Valuterei la capacità lavorativa della signora RI1 ridotta in una percentuale non inferiore al 33%.

La capacità lavorativa della signora RI1 nell'attività di stiratrice è da ritenere molto limitata poiché è noto che le lesioni tendinee ancorché inveterate della cuffia, sono aggravate da movimenti ripetuti e ripetitivi che impegnano i muscoli antagonisti alla forza del deltoide, come lo sono gli extraruotatori.

Ritengo inoltre dagli atti a disposizione, e dalle dichiarazioni dell'infortunata che l'evento traumatico in anamnesi possa aver determinato la rottura del tendine del sovraspinoso della spalla destra, che aggrava, sia sul piano clinico (dolore) che funzionale (impingement) una pre-esistente tendinopatia.

Prove: parere medico specialistico, Dott. __________ del 10.12.2003

1.7.

Da quanto sopra ne discende che, contrariamente alle conclusioni dei medici di circondario della CO1 che sembrano essere i soli destinatari della scienza medica, la presunta fibriomialgia atipica, quand'anche effettivamente sussistesse è da ritenersi, come indica lo specialista Dott. __________, "assolutamente ininfluente sullo stato attuale".

Si abbia l'onestà intellettuale di ammettere che se il medico della CO1 avesse tenuto in considerazione quanto auspicato dai medici __________ in occasione dell'immediatezza dell'evento lesivo, ossia, che l'assicurata avrebbe tratto notevole vantaggio da un tempestivo trattamento chirurgico in modo da prevenire l'insorgenza di fenomeni degenerativi dell'acromionclaveare ma soprattutto dell'ipotrofia muscolare adesso in atto, essa non si sarebbe trovata nelle condizioni attuali.

Tenuto conto che il Dott. __________ riferisce che "adesso la situazione clinica della signora RI1 è pregiudicata per la completa ripresa funzionale della forza della spalla destra" si riconosca una rendita, rispettivamente una indennità per menomazione dell'integrità, così come pure indicato dal Dott. __________." (Doc. I)

1.4. L'assicuratore infortuni, in risposta, dopo aver nuovamente sottoposto l'incarto alla Divisione di medicina infortunistica, ha postulato il parziale accoglimento dell'impugnativa nel senso di riconoscere all'assicurata un'indennità per menomazione dell'integrità del 7.5%, con argomenti di cui si dirà, per quanto occorra, nei considerandi di diritto (cfr. doc. III).

1.5. In replica, la ricorrente ha osservato:

" (…)

La ricorrente con disappunto apprende che il Dott. __________ indica che si misconosce il motivo per cui essa ha rinunciato all'intervento come proposto, nell'immediatezza dell'evento infortunistico, dai medici __________.

Sappia il dott. __________ che sono stati i suoi colleghi, medici di circondario, di __________ a non volere che si procedesse all'intervento.

È grave che agli atti, come egli asserisce, non esista alcuna indicazione al riguardo sebbene alla Signora RI1 sia stata data comunicazione verbale.

È inconfutabile, ad ogni modo, che oggi alla ricorrente è pregiudicata la funzionalità della spalla destra in seguito all'insorgenza di fenomeni degenerativi dell'acromion-claveare ma soprattutto dell'ipotrofia muscolare.

A RI1 poco interessa se secondo il parere espresso dal Prof. __________, durante il congresso ortopedico francese SOFCOT 2003, in pazienti di oltre i 50 anni con rottura del tendine del sovraspinato non giova alcun intervento operatorio.

L'assicurata, di certo, è consapevole che, purtroppo, debba convivere con un impressionante gonfiore all'avambraccio e i dolori sono al limite della sopportazione, cosicché, essendo fortemente ridotta la funzionalità della spalla non è in grado, a volte, di neppure espletare i più leggeri lavori di casalinga.

L'CO1 si assuma, quindi, la sua responsabilità e riconosca le prestazioni assicurate.

A mente di RI1, non può trovare accettazione la proposta di riduzione al 50% dell'indennità per menomazione dell'integrità per un presunto stato degenerativo preesistente ed estraneo all'infortunio.

Essa si conferma nella valutazione del Dott. __________ e chiede che il danno sia riconosciuto nella misura del 20%, giacché,

" le condizioni attuali, sono da ritenersi unica ed esclusiva conseguenza degli esiti del traumatismo subito il 30.09.2001 che sono andati nel tempo ad evolversi in postumi aggravatisi in manifestazioni artrosiche degenerative e tendinopatia cronicizzata."

Quanto invece alla rendita d'invalidità, il rappresentante dell'assicurata rivolge un plauso alla CO1 giacché ritiene che RI1 "continuando a svolgere il proprio lavoro, avrebbe percepito un salario di Fr. 29'348.80, mentre secondo le tabelle pubblicate dal competente Ufficio federale di statistica per il personale chiamato a svolgere lavori leggeri e non qualificati, nel 2002 con salario complessivo di fr. 47'902.80 (TA1).

Per il 2003 Fr. 48'142.31, cosicché, le condizioni per riconoscere un'incapacità lucrativa non sono date".

Dica la CO1 se intende continuare a prendersi "beffa" degli assicurati perché se così fosse l'RA1 non potendo accettare questo "furto legalizzato" si farà promotrice per una modifica dell'art. 18 cpv. 1 LAINF nel senso che si sancisca a livello legislativo che, fino a concorrenza degli importi statistici (Tabella TA) l'assicurato invalido non ha diritto alla rendita.

RI1, se del caso, nell'attesa della modifica del citato art. 18, invita questo Lodevole TCA di volere esaminare compiutamente la problematica del reddito conseguibile e nel caso di specie riconoscendo la rendita in ragione del 33% che sarà calcolata sulla base del guadagno assicurato di stiratrice." (Doc. VII)

1.6. In data 19 febbraio 2004 l'assicuratore si è riconfermato nelle proprie conclusioni, ribadendo che:

" (…)

Il TFA e questo TCA, in aggiunta o in sostituzione delle DPL prodotte dall'CO1 fanno riferimento ai dati statistici pubblicati dal competente Ufficio federale per quantificare per gli assicurati inattivi il guadagno post-infortunistico esigibile in attività leggere e non qualificate. La differenza consiste nel fatto che il TFA si fonda sui dati nazionali mentre questo TCA sui dati regionali. In concreto, anche seguendo questa via, le condizioni per assegnare all'assicurata una rendita d'invalidità non sono date. Non si tratta di una beffa ma di applicare la giurisprudenza.

L'CO1 non entra nel merito dei motivi per i quali l'operazione non è stata fatta in quanto, così come ricordato dal dott. __________, l'assicurata non ha subito alcun pregiudizio. Anche per quanto riguarda la valutazione del danno all'integrità risp. l'eziologia della rottura della cuffia dei rotatori l'CO1 rinvia alle considerazioni del dott. __________ che trovano conferma nella perizia disposta da questo Tribunale nel caso A. e già enunciata nella risposta di causa." (Doc. IX)

1.7. Con scritto del 1° giugno 2004 l'assicuratore ha ancora rilevato quanto segue:

" Per ogni evenienza l'CO1 intende precisare che, con sentenza di cui in U 124/02, il TFA è giunto alla conclusione che il fatto che un assicurato, prima dell'infortunio, aveva un salario inferiore rispetto ai dati statistici non significa che il guadagno post-infortunistico debba essere ridotto di tale percentuale." (Doc. X)

1.8. Pendente causa il TCA ha posto alcuni quesiti al dott. __________ (cfr. doc. XI), il quale ha risposto in data 2 agosto 2004 (cfr. doc. XII).

1.9. Alle parti è stata concessa la facoltà di esprimersi in merito ai chiarimenti forniti dal medico (cfr. doc. XIII).

In data 11 agosto 2004 l'assicuratore LAINF ha comunicato di non avere nulla da aggiungere alle conclusioni del dott. __________ (cfr. doc. XIV).

Con scritto datato 18 agosto 2004 il rappresentante dell'assicurata ha riconfermato quanto già indicato in sede ricorsuale, ribadendo di non potere accettare la proposta di riduzione del 50% dell'indennità per menomazione per un presunto stato degenerativo preesistente ed estraneo all'infortunio (cfr. doc. XV).

1.10. Il doc. XIV e il doc. XV sono stati trasmessi alle rispettive controparti, per conoscenza (cfr. doc. XVI e doc. XVII).

in diritto

In ordine

2.1. La presente vertenza non pone questioni giuridiche di principio e non è di rilevante importanza (ad esempio per la difficoltà dell’istruttoria o della valutazione delle prove). Il TCA può dunque decidere nella composizione di un Giudice unico ai sensi degli articoli 26 c cpv. 2 della Legge organica giudiziaria civile e penale e 2 cpv. 1 della Legge di procedura per le cause davanti al Tribunale delle assicurazioni (cfr. STFA del 21 luglio 2003 nella causa N., I 707/00; STFA del 18 febbraio 2002 nella causa H., H 335/00; STFA del 4 febbraio 2002 nella causa B., H 212/00; STFA del 29 gennaio 2002 nella causa R. e R., H 220/00; STFA del 10 ottobre 2001 nella causa F., U 347/98 pubblicata in RDAT I-2002 pag. 190 seg.; STFA del 22 dicembre 2000 nella causa H., H 304/99; STFA del 26 ottobre 1999 nella causa C., I 623/98).

Nel merito

2.2. Il 1° giugno 2002 è entrato in vigore l'accordo del 21 giugno 1999 tra la Confederazione Svizzera, da una parte, e la Comunità europea ed i suoi Stati membri, dall'altra, sulla libera circolazione delle persone (ALC), che regola, in particolare nel suo Allegato II, il coordinamento dei sistemi di sicurezza sociale (art. 8 ALC).

Indipendentemente dall'applicabilità temporale dell'ALC alla presente fattispecie (cfr. DTF 128 V 317 consid. 1b/bb nonché STFA del 12 marzo 2004 nella causa E., H 14/03, consid. 5), i presupposti materiali per stabilire il grado di invalidità si determinano in ogni caso secondo il diritto svizzero. Infatti, anche a seguito dell'entrata in vigore dell'ALC, il Regolamento (CEE) n. 1408/71 del Consiglio, del 14 giugno 1971, relativo all'applicazione dei regimi di sicurezza sociale ai lavoratori subordinati, ai lavoratori autonomi ed ai loro famigliari che si spostano all'interno della Comunità, cui rinvia l'art. 1 cpv. 1 Allegato II ALC, rimanda a tale normativa. Così, in virtù dell'art. 53 del Regolamento, le prestazioni che il lavoratore frontaliero, vittima di un infortunio sul lavoro, può anche richiedere nel territorio dello Stato competente - vale a dire dello Stato membro sul cui territorio si trova l'istituzione competente (art. 1 lett. q del Regolamento) - sono erogate dall'istituzione competente secondo le disposizioni della legislazione di tale Stato come se l'interessato risiedesse in quest'ultimo.

Orbene, l'istituzione competente, alla quale, conformemente all'art. 1 lett. o punto i del Regolamento, RI1 era assicurata al momento della domanda di prestazioni, è l'CO1 l'assicurata in questione trovandosi, nel momento determinante, ad esercitare un'attività subordinata in territorio elvetico ed essendo, di conseguenza, assoggettata alla legislazione di tale Stato (art. 13 n. 2 lett a Regolamento; cfr., pure, STFA del 15 aprile 2004 nella causa F., U 76/03, consid. 1.3. e riferimenti dottrinali ivi menzionati).

Donde l'applicabilità dell'ordinamento svizzero per la determinazione del grado dell'invalidità presentata dalla ricorrente.

2.3. Il 1° gennaio 2003 è entrata in vigore la Legge sulla parte generale del diritto delle assicurazioni sociali (LPGA) del 6 ottobre 2000.

Con la stessa sono state modificate numerose disposizioni contenute nella LAINF.

Dal profilo temporale il giudice delle assicurazioni sociali applica di principio le norme di diritto materiale in vigore al momento in cui si realizza la fattispecie che esplica degli effetti (cfr. DTF 129 V 1; DTF 128 V 315=SVR 2003 ALV Nr. 3; DTF 127 V 467 consid. 1; DTF 126 V 166 consid. 4b; STFA del 10 settembre 2003 nella causa Cassa pensioni X. c/ C., B 28/01; STFA del 20 gennaio 2003 nella causa V. e V.-A., K 133/01).

Inoltre, il Tribunale delle assicurazioni, ai fini dell'esame della vertenza, si fonda di regola sui fatti che si sono realizzati fino all'emanazione della decisione amministrativa contestata (cfr. DTF 128 V 315=SVR 2003 ALV nr. 3; DTF 121 V 366 consid. 1b; qui: il 6 ottobre 2003).

Di conseguenza, nel caso in esame, visto che oggetto della presente vertenza è il grado d'invalidità e della menomazione dell'integrità presentate dall'assicurata dopo il 30 aprile 2003, tornano applicabili le disposizioni di diritto materiale della LPGA, in vigore dal 1° gennaio 2003.

2.4. Oggetto della lite è la questione a sapere se l'assicuratore convenuto deve riconoscere o meno e in che misura all'assicurata una rendita d'invalidità e un'indennità per menomazione dell'integrità.

2.5. Rendita di invalidità

2.5.1. Giusta l'art. 18 cpv. 1 LAINF, l'assicurato invalido (art. 8 LPGA) almeno al 10 per cento a seguito d'infortunio ha diritto alla rendita di invalidità.

Secondo l'art. 8 cpv. 1 LPGA, è considerata invalidità l'incapacità al guadagno totale o parziale presumibilmente permanente o di lunga durata.

Il TFA, in una sentenza del 22 giugno 2004 nella causa G., U 192/03, ha rilevato che l'art. 18 LAINF rinvia direttamente all'art. 8 LPGA; l'art. 8 cpv. 1 LPGA, a sua volta, corrisponde al previgente art. 18 cpv. 2 prima frase LAINF, motivo per il quale occorre concludere che non vi sono stati cambiamenti di rilievo in seguito all'introduzione della LPGA.

Da parte sua, l'art. 16 LPGA prevede che, per valutare il grado d’invalidità, il reddito che l’assicurato invalido potrebbe conseguire esercitando l’attività ragionevolmente esigibile da lui dopo la cura medica e l’eventuale esecuzione di provvedimenti d’integrazione, tenuto conto di una situazione equilibrata del mercato del lavoro, è confrontato con il reddito che egli avrebbe potuto ottenere se non fosse diventato invalido.

L'Alta Corte, nella sentenza del 22 giugno 2004 nella causa G., U 192/03, citata in precedenza, ha rilevato che anche l'art. 16 LPGA non ha modificato le modalità per la fissazione del grado di invalidità dell'assicurato previsto dai previgenti art. 28 cpv. 2 LAI e art. 18 cpv. 2 seconda frase LAINF.

Nella stessa pronuncia la nostra Massima Istanza ha quindi concluso che anche in ambito LAINF la giurisprudenza relativa ai concetti di incapacità lavorativa, incapacità al guadagno e invalidità continua a mantenere la sua validità anche in seguito all'introduzione della LPGA.

Due sono, dunque, di norma gli elementi costitutivi dell'invalidità:

1. il danno alla salute fisica o psichica (fattore medico);

2. la diminuzione della capacità di guadagno (fattore economico).

Tra il danno alla salute e l'incapacità di guadagno deve inoltre intercorrere un nesso causale (fattore causale). Nell'assicurazione obbligatoria contro gli infortuni deve esserci per giunta un nesso causale, naturale ed adeguato, tra il danno alla salute e l'infortunio.

L'invalidità, concetto essenzialmente economico, si misura in base alla riduzione della capacità di guadagno e non secondo il grado di menomazione dello stato di salute.

D'altro canto, poiché l'incapacità di guadagno importa unicamente nella misura in cui dipende da un danno alla salute, la determinazione dell'invalidità presuppone preliminarmente adeguati accertamenti medici che rilevino il danno in questione.

Spetta al medico fornire una precisa descrizione dello stato di salute dell'assicurato e di tracciare un esatto quadro degli impedimenti ch'egli incontra nell'esplicare determinate funzioni.

Il medico indicherà per prima cosa se l'assicurato può ancora svolgere la sua professione, precisando quali sono le controindicazioni in quell'attività e in altre analoghe.

Egli valuterà finalmente il grado dell'incapacità lavorativa che gli impedimenti provocano sia nella professione attuale sia nelle altre relativamente confacenti (cfr., su questi aspetti, la STFA del 20 aprile 2004 nella causa K., I 871/02 e la STFA del 18 marzo 2002 nella causa M., I 162/01).

L'invalidità, proprio perché concetto essenzialmente economico, si misura raffrontando il reddito che l'assicurato avrebbe potuto conseguire se non fosse divenuto invalido con quello ch'egli può tuttora o potrebbe realizzare, benché invalido, sfruttando la residua capacità lavorativa in attività da lui ragionevolmente esigibili, in un mercato del lavoro equilibrato, dopo l'adozione di eventuali provvedimenti integrativi (cfr. art. 16 LPGA).

Il grado d'invalidità corrisponde alla differenza, espressa in percentuale, tra il reddito ipotetico conseguibile senza invalidità e quello, non meno ipotetico, conseguibile da invalido.

La giurisprudenza federale ha, più volte, confermato il principio che, nella determinazione dell'invalidità, non c'è la possibilità di fondarsi su una valutazione medico-teorica del danno alla salute dovuto all'infortunio e che occorre, sempre, basarsi sulle conseguenze economiche di tale danno.

Ciò nondimeno, se il danno alla salute non é tale da imporre un cambiamento di professione, di regola, il giudizio sull’incapacità lavorativa non esprimerà valori superiori all’incapacità lavorativa indicata dal medico. Questo perché si suppone che esplicando tutto l’impegno professionale che la restante capacità lavorativa medico-teorica ancora permette di sviluppare, l’assicurato esprima una capacità di guadagno della medesima proporzione (cfr. RAMI 1993 U 168, p. 100; DTF 114 V 313, consid. 3b; STCA del 21 marzo 1995 nella causa S. F., 31 maggio 1995 nella causa E. D., 7 giugno 1995 nella causa M. Z., 26 febbraio 1996 nella causa G. P.).

2.5.2. Con la decisione su opposizione impugnata, l'assicuratore LAINF - fondandosi sull'apprezzamento espresso dai propri medici fiduciari, dott. __________ (cfr. doc. A5) e dott. __________ (cfr. doc. A2) - ha dichiarato l'assicurata, per le sole conseguenze dell'infortunio, in grado di esercitare, a tempo pieno e con un rendimento completo, la sua originaria professione di stiratrice, negandole, di fatto, il diritto ad una rendita di invalidità.

Infatti, il dott. __________, specialista in chirurgia ortopedica e medico di circondario dell'assicuratore LAINF, nel rapporto 1° aprile 2003 redatto successivamente alla visita medica del 27 marzo 2003, posta la diagnosi di fibromialgia atipica e di stato dopo contusione diretta della spalla e del collo durante la caduta del 30 settembre 2001, ha indicato che, citiamo: "per le sole conseguenze dell'infortunio, l'assicurata dovrebbe essere dichiarata abile al lavoro al 100%, in quanto l'inabilità attuale è dovuta ad una malattia (fibromialgia atipica)" subentrata alcuni mesi dopo l'infortunio (cfr. doc. A5).

Il dott. __________, specialista in chirurgia e fiduciario dell'assicuratore convenuto, nel rapporto medico del 29 settembre 2003 ha rilevato che siccome l'infortunio subito dall'assicurata non ha provocato nessun danno ai tessuti, non si può ammettere nessuna riduzione di rendimento nell'attività di stiratrice; anche la lesione della cuffia dei rotatori non ha provocato, a mente dello specialista, nessuna diminuzione di rendimento nell'attività di stiratrice, che non comporta movimenti sopra l'orizzontale (cfr. doc. A2).

I sanitari privatamente consultati dall'assicurata (cfr. doc. A6 e doc. A7), hanno invece contestato la tesi difesa dall'assicuratore LAINF convenuto.

Infatti, il dott. __________, medico chirurgo specialista in medicina del lavoro, in medicina legale e delle assicurazioni e in odontoiatria e protesi dentaria di __________, consultato dall'assicurata, nel suo rapporto del 16 maggio 2003 ha certificato che le condizioni della paziente sono da ritenersi l'unica ed esclusiva conseguenza del trauma del 30 settembre 2001 e comportano un'incapacità lavorativa non inferiore al 33%. Lo specialista si è così espresso:

" (…)

Obiettivamente, soggetto in buone condizioni generali. Cranio percussione indifferente.

Dolore alla palpazione sulla muscolatura paravertebrale e sui trapezi superiori del dorso che si presentano notevolmente contratti. Apprezzabile rettilineizzazione cervicale con spinalgia.

La motilità del capo è ridotta di circa 1/3 su tutti i piani, ma prevalentemente nella elevazione e nella rotazione verso dx.

La spalla dx si presenta dolente alla palpazione, ipomobile attivamente.

Passivamente il tentativo di forzare il blocco risveglia vivo dolore.

Elevazione anteriore ed abduzione limitate di oltre la metà, Retropulsione e mano nuca praticamente abolite.

CONCLUSIONI MEDICO LEGALI.

Si conclude per esiti di esiti di valido traumatismo contusivo della spalla dx con lesione della cuffia dei rotatori e del muscolo sovraspinato, nonché distorsione del rachide cervicale. A distanza di quasi due anni si sono verificate lesioni degenerativo-artrosiche da ipomobilità e sovraccarico lavorativo.

Si giudica la diagnosi di "fibromialgia" esposta dal reumatologo del tutto ininfluente anche perché non accompagnata da una adeguata documentazione clinica e di laboratorio.

Le condizioni attuali, sono quindi da ritenersi unica ed esclusiva conseguenza del traumatismo e sono da valutarsi nella misura del 20% (venti), quale danno generico che però andrà ad incidere sulla capacità lavorativa della RI1 in una misura non inferiore al 33% (trentatrè)." (Doc. A7)

Anche il dott. __________, medico chirurgo specialista in ortopedia e traumatologia, in terapia fisica e medicina riabilitativa di __________, consultato dall'assicurata, nel referto redatto in data 10 dicembre 2003 ha indicato di ritenere che la capacità lavorativa della paziente è ridotta almeno del 33%. Egli al riguardo ha osservato:

" (…)

PARERE MEDICO SPECIALISTICO:

Visitata la paziente (RI1) presenta segni clinici d'attrito scapolo-omerale da rottura della cuffia dei ruotatori della spalla destra.

Ho consigliato alla RI1 l'esecuzione di nuova R.M.N. che tuttavia ha dato riscontri assolutamente differenti dalla precedente.

La risonanza magnetica eseguita il 18.11.2003 mostra alterazioni artrosiche a carico dell'acromion claveare, tendine del sovraspinato degenerato con fenomeni degenerativi e ipotrofia muscolare del sovra e del sottospinato.

Tale situazione è pertanto compatibile con una lesione parziale anche intratendinea che è d'origine post-traumatica, verosimilmente alla data dell'infortunio patito.

Probabilmente la prescrizione d'esame della spalla con mezzo di contrasto avrebbe puntualizzato la diagnosi, confermata la quale, come in un primo tempo ipotizzato presso l'ospedale di __________ ovvero di rottura della cuffia dei ruotatori, avrebbe tratto notevole vantaggio da un tempestivo trattamento chirurgico.

Tale trattamento avrebbe impedito l'insorgenza di fenomeni degenerativi dell'acromion-claveare ma soprattutto dell'ipotrofia muscolare adesso in atto.

Adesso la situazione clinica della sig. RI1 è pregiudicata per la completa ripresa funzionale della forza della spalla destra.

Ritengo la fibromialgia, pur non dimostrata, assolutamente ininfluente sullo stato attuale.

Valuterei la capacità lavorativa della signora RI1 ridotta in una percentuale non inferiore al 33%.

L'assicurata ha quindi postulato - alla luce delle conclusioni degli specialisti da lei privatamente consultati - che venga accertata l'esistenza di un'inabilità lavorativa del 33% (cfr. doc. VII).

Dopo aver preso conoscenza della nuova documentazione medica prodotta dall'assicurata ed averla sottoposta alla valutazione del proprio medico fiduciario, dott. __________, l'assicuratore LAINF, in sede di risposta di causa, ha modificato la precedente opinione, osservando che il dott. __________, sulla base dei rapporti medici degli specialisti consultati dalla ricorrente e delle RM del 18 novembre e 10 dicembre 2003, è giunto alla conclusione che l'infortunio subito il 30 settembre 2001 dall'assicurata ha comportato un peggioramento duraturo della patologia preesistente alla spalla destra, con conseguenti impedimenti nell'esercizio dell'attività professionale e danno all'integrità (cfr. doc. V). Il dott. __________ dell'assicuratore ha infatti rilevato:

" (…)

Nun zur Frage, wie es heute mit dem kausalen Zusammenhang der Schulterproblematik mit dem Unfall vom 30.9.2001 stehe: Auch aufgrund der neu hinzugekommenen Befundgebung muss weiter davon ausgegangen werden, dass es sich bei der Läsion der Supraspinatussehne infolge der schon zu Beginn vorhandenen ausgedehnten Retraktion und teilweise auch fettigen Degeneration des Infraspinatus um einen degenerativ bedingten Vorzustand gehandelt hat, der durch den Unfall zwar nicht entstanden, dafür aber symptomatisch geworden ist. Der Verlauf, der aus dem Vergleich der beiden MRT der Jahre 2001 und 2003 hervorgeht, entspricht demjenigen, der nach einer nicht rekonstruierten Ruptur der Supraspinatussehne zu erwarten ist. Hierbei kommt es mit der Zeit automatisch zu einer Resorption der Sehnenstümpfe und einer Atrophie der Muskulatur.

Auch wenn die verschiedenen MRT schwer miteinander vergleichbar sind und keine idealen Aufnahmen vorliegen, auf denen die Muskeltrophik eindeutig beurteilbar ist, muss eine Zunahme der Muskelatrophie vor allem des Supraspinatus, zusammen mit einer fettigen Degeneration (letztere war eventuell schon 2001 vorhanden) festgestellt werden. Nicht zugenommen haben hingegen die fettige Degeneration im Bereich des Infraspinatus und die Arthrose des Acromioclaviculargelenkes. Derzeit finden sich auch noch keine Hinweise auf eine weitere Ausdehnung des Rotatorenmanschettendefektes nach ventral.

Andererseits hat man den Eindruck eines in der Zwischenzeit eingetretenen Humeruskopfhochstandes, was auf einen zusätzlichen Defekt des Infraspinatus hinweisen könnte, der auf der MRT nur zu vermuten ist. Leider stehen keine konventionellen Röntgenbilder der rechten Schulter zur Verfügung, auf denen ein Humeruskopfhochstand zuverlässiger beurteilt werden könnte.

Schwer unter einen Hut zu bringen ist die auffallende Diskrepanz der klinischen Befunde der nur 1 ½ Monate auseinander liegenden Untersuchungen durch Dr. __________ am 1.4.2003 und Dr. __________ am 16.5.2003. So konnte Frau RI1 am 1.4.2003 die rechte Schulter bis 120° abduzieren, bei der Untersuchung durch Dr. __________ waren dagegen Abduktion und Flexion der Schulter um rund die Hälfte eingeschränkt und zudem war ein Nacken- und Schürzengriff nicht möglich. Die plötzlich aufgetretene Abduktionsschwäche ist mit einer Ruptur der Supraspinatussehne kaum zu erklären, denn diese führt nicht zu einem Ausfall der Abduktion, da diese vorwiegend durch den kräftigen Deltamuskel erfolgt. Ein grosser Teil der schlechten Schulterfunktion anlässlich der Untersuchung vom 16.5.2003 kann demnach auf organischer Grundlage nicht erklärt werden und ist eher Ausdruck des Schmerz- und Schonverhaltens bzw. einer bei Frau RI1 zu beobachtenden Symptomausweitung. Trotzdem muss angenommen werden, dass ein Teil dieser Schulterfunktionsstörung auf einer dokumentierten Schulterpathologie beruht. Immerhin fand Dr. __________ bei seiner früheren Untersuchung vom 1.4.2003 auch eine Einschränkung der Aussenrotation der rechten Schulter.

Gesamthaft gesehen muss aufgrund der nachträglich eingetroffenen medizinischen Dokumente auf eine Verschlechterung sowohl in der Bildgebung als auch der Klinik geschlossen werden. Obschon es sich im Wesentlichen um eine schicksalshafte Zunahme einer vorbestehenden Pathologie der Rotatorenmanschette handelt, ist diese seit dem Unfall symptomatisch geblieben und die Funktion der rechten Schulter ist heute objektivierbar schlechter als vor dem Unfall.

Damit kann im Gegensatz zur Beurteilung vom 29.9.2003 das Erreichen eines Status quo sine in Bezug auf die rechte Schulter nicht mehr postuliert werden.

Dies bedeutet, dass heute noch teilweise Unfallfolgen vorliegen, die Frau RI1 bei ihrer beruflichen Tätigkeit als Glätterin behindern würden. Demzufolge wären ihr Arbeiten auf Schulterhöhe und über Kopf, das Heben von Gewichten über 5 kg mit abduziertem Arm und weit ausholende Aussenrotationsbewegungen der rechten Schulter vor allem gegen Widerstand nicht mehr zumutbar. Eine angepasste Tätigkeit hingegen wäre bei voller Leistung ganztags zuzumuten. (…)" (Doc. 111, pag. 4-5)

L'assicuratore ha quindi osservato:

" (…)

Al momento dell'infortunio l'assicurata era attiva quale stiratrice. La ripresa di detta attività risulta difficile. Per contro l'assicurata - e tale fatto viene implicitamente ammesso dai medici da lei consultati privatamente - è in grado di svolgere un lavoro più leggero, sull'arco dell'intera giornata e con rendimento normale.

Nel 2003 (data della chiusura) l'assicurata, continuando a svolgere il proprio lavoro, avrebbe percepito un salario di fr. 29'348.80 (fr. 12.88 x 40.5 ore x 52 settimane + 8.33% di tredicesima). Secondo le tabelle pubblicate dal competente Ufficio federale di statistica risulta, dopo conversione del tempo di lavoro su 41.8 ore così come lo insegna la giurisprudenza, per il personale chiamato a svolgere lavori leggeri e non qualificati, nel 2002 (ultimi dati a disposizione) un salario complessivo di fr. 47'902.80 (TA1). Per il 2003, tenuto conto dell'aumento nominale dei salari che prudenzialmente viene fissato allo 0.5%, si giunge ad un salario di fr. 48'142.31.

Dette cifre possono, ma non devono, essere ridotte nella misura massima del 25% in base alle variabili personali di ogni assicurato (DTF 126 V 45).

In concreto, a mente dell'CO1 vista l'età dell'assicurata, la sua situazione professionale, nonché il danno alla salute, entra tutt'al più in considerazione una riduzione del 10% per cui, essendo la cifra che ne deriva superiore al guadagno senza infortunio, le condizioni per riconoscere un'incapacità lucrativa non sono date.

Alla stessa soluzione si giunge se si volesse far capo ai dati regionali e dai quali risulta, adottando la stessa sistematica di cui sopra, un guadagno annuo di fr. 41'294.22 nel 2002 e di fr. 41'500.69 per il 2003. Per completezza l'CO1 ritiene di dovere sottolineare che, allo stadio attuale della giurisprudenza del TFA, non può essere fatto capo sistematicamente ai dati regionali, nemmeno per gli assicurati sottoposti alla giurisdizione del Canton Ticino.

Per quanto riguarda il danno all'integrità l'CO1 - richiamata la valutazione 19.1.2004 del dott. __________ - chiede che il ricorso venga parzialmente accolto e riconosciuto all'assicurata un indennizzo netto del 7.5% da calcolare sul guadagno massimo assicurato vigente all'epoca dell'infortunio e pari a fr. 106'800.--.

A tal proposito l'CO1 deve ribadire che l'infortunio non ha causato la lesione della cuffia dei rotatori (in merito all'eziologia di detta affezione si rinvia alla perizia disposta da questo Tribunale nel caso A. [incarto 35.2001.00001]), ma solo comportato un peggioramento per cui il danno complessivo (periatropatia medio-grave comportante ai sensi della Tabella 1 un danno del 15%) deve essere ridotto nella misura del 50% ex art. 36 cpv. 2 LAINF. (…)" (Doc. V)

Da quanto appena esposto risulta che entrambe le parti sono ora concordi nel ritenere che l'assicurata presenti un'incapacità lavorativa nella precedente attività di stiratrice, mentre essa è totalmente abile al lavoro in attività leggere adeguate.

Accertata l'inabilità lavorativa nell'abituale professione, a mente di questa Corte e conformemente a quanto indicato dall'assicuratore LAINF nella risposta di causa (cfr. doc. V, alla luce delle indicazioni in tal senso fornite dal dott. __________, cfr. doc. 111), l'assicurata potrebbe meglio valorizzare la sua capacità lavorativa residua, esercitando un’attività ragionevolmente esigibile tenuto conto delle possibilità offerte dal mercato generale del lavoro, ciò in ossequio al principio generale del diritto delle assicurazioni sociali che obbliga l'assicurato ad intraprendere tutto quanto può da lui essere ragionevolmente preteso per ovviare nel miglior modo possibile alle conseguenze delle sue affezioni invalidanti (DTF 113 V 28 consid. 4a e riferimenti; cfr., anche, DTF 115 V 52 consid. 3d e 114 V 285 consid. 3).

Occorre ancora ricordare che, secondo la giurisprudenza, la perdita di guadagno effettiva può corrispondere alla perdita di guadagno computabile soltanto se le condizioni sono cumulative - ogni riferimento al mercato del lavoro in generale, tenuto conto dei rapporti di lavoro particolarmente stabili, si avvera praticamente inutile, se l'assicurato esercita un'attività ragionevolmente esigibile nella quale si deve considerare che sfrutti al massimo la sua capacità di lavoro residua e se il reddito corrisponde ad una prestazione di lavoro e non ad un salario sociale (cfr. RAMI 1991 U 130, p. 270ss. consid. 4a; STFA del 9 maggio 2001 nella causa D., I 147/01; D. Cattaneo, La promozione dell'autonomia del disabile: esempi scelti dalle assicurazioni sociali, in RDAT II-2003, p. 616).

Questi concetti sono ancora stati ribaditi dalla nostra Corte federale, ad esempio, in una sentenza del 22 aprile 2003 nella causa P., U 334/02, consid. 4.1.:

" (…).

Lorsque l'activité exercée après la survenance de l'atteinte à la santé ne met pas pleinement en valeur la capacité de travail résiduelle de l'assuré, ce dernier peut être tenu de quitter son poste de travail, voire d'abandonner son entreprise au profit d'une activité plus lucrative (arrêt A. du 10 décembre 2001, U 74/ 01; RCC 1983 p 246)."

2.5.3. Attentamente esaminata la documentazione presente all'inserto, il TCA ritiene assodato - e l'assicurata non lo contesta (cfr. doc. I e doc. VII) - che la ricorrente, malgrado le sequele dell'infortunio del 30 settembre 2001, interessanti l'arto superiore destro, potrebbe esercitare, a tempo pieno e con un rendimento completo, un'attività lucrativa che rispetti gli impedimenti funzionali messi in luce, in particolare, dal dott. __________, medico di fiducia dell'assicuratore infortuni (cfr. doc. 111, pag. 5: "Demzufolge wären ihr Arbeiten auf Schulterhöhe und über Kopf, das Heben von Gewichten über 5 kg mit abduziertem Arm und weit ausholende Aussenrotationsbewegungen der rechten Schulter vor allem gegen Widerstand nicht mehr zumutbar. Eine angepasste Tätigkeit hingegen wäre bei voller Leistung ganztags zuzumuten." - la sottolineatura è della redattrice).

Le limitazioni descritte dal dott. __________ sono d'altronde quelle che si riscontrano, normalmente, in assicurati che hanno lamentato una rottura della cuffia dei rotatori (cfr., fra le tante, STCA del 23 novembre 1998 nella causa O., 35.1998.63 e STCA del 29 luglio 1999 nella causa C., 35.1998.117, tutelata dal TFA con pronunzia del 3 gennaio 2000, U 296/99).

D'altro canto, a mente di questa Corte, si deve ritenere che le opportunità di reperire un'attività che sia conciliabile con i disturbi accusati dall'assicurata nonché con le sue condizioni personali, non devono essere considerate irrealistiche o eccezionali ai sensi della giurisprudenza federale (cfr. RCC 1991, p. 332 consid. 3c).

Certo, non possono essere ignorati gli sforzi e gli inconvenienti che la messa a profitto della residua capacità lavorativa comporterà per la ricorrente. Ciò nondimeno, essi non appaiono sproporzionati né inesigibili, ricordato nuovamente che secondo un principio generale del diritto delle assicurazioni sociali, l'assicurato ha l'obbligo di intraprendere tutto quanto può da lui essere ragionevolmente esatto per ovviare nel miglior modo possibile alle conseguenze delle sue affezioni invalidanti.

Se, malgrado tale impegno, un'occupazione confacente non è reperibile in concreto, questo è dovuto alla congiuntura del momento, per la quale, considerata la nozione di mercato equilibrato del lavoro, l'assicurazione contro gli infortuni non è tenuta a rispondere (DTF 110 V 276 consid. 4c; RCC 1991 p. 332 consid. 3b; P. Omlin, Die Invalidität in der obligatorischen Unfallversicherung, Tesi Friborgo 1995, p. 83).

Parimenti estranei all'invalidità sono l'età e la mancanza di formazione dell'interessato, fattori che, di per sé, non possono influire sulla sua determinazione.

Nella DTF 107 V 21 consid. 2c, la nostra Corte federale ha stabilito che l'assicurazione per l'invalidità - ma lo stesso vale anche per l'assicurazione infortuni - non è tenuta a rispondere, qualora l'assicurato, in ragione della sua età, di una carente formazione oppure a causa di difficoltà di apprendimento o linguistiche, non riesce a trovare concretamente un'occupazione (giurisprudenza confermata dal TFA con una sentenza del 9 maggio 2001 nella causa D., I 147/01).

2.5.4. Per quanto concerne il reddito da non invalido, sulla scorta dei dati che figurano all'incarto ed in particolare della richiesta di informazioni al precedente datore di lavoro dell'assicurata da parte dell'assicuratore circa l'evoluzione salariale (cfr. doc. 113), risulta che l'assicurata avrebbe guadagnato, nel 2003 (cfr., a questo proposito, DTF 128 V 174 = RAMI 2002 U 467, p. 511ss.), qualora non fosse rimasta vittima dell'infortunio del settembre 2001, un importo di fr. 29'384.81/anno (fr. 12.88 x 40.5 ore x 52 settimane + 8.33% di tredicesima).

2.5.5. Per quanto riguarda invece il reddito da invalido, il TCA osserva quanto segue.

Trattandosi della determinazione del reddito ipotetico da invalido conseguibile da manodopera nel Cantone Ticino in attività leggere e non qualificate, svolte a tempo pieno e con rendimento completo in un mercato del lavoro equilibrato, questo Tribunale, utilizzando dati salariali concreti, ha stabilito, in una sentenza di principio pubblicata in SVR 1996, UV N° 55 pag. 183, che il reddito annuo ammonta:

per il 1992 fr. 34'000.-per il 1993 fr. 34'500.-per il 1994 fr. 35'000.-per il 1995 fr. 35'000.--

Lo scrivente TCA ha, poi, escluso cambiamenti nella remunerazione e ritenuto, anche per il 1996, l'importo di fr. 35'000.-- (STCA 27 agosto 1996 in re M.). Simile aumento è, poi, stato escluso anche per il 1997 (STCA 18 marzo 1998 in re O.), per il 1998 (STCA 19 giugno 1998 in re M.) e per il 1999 (cfr. STCA 28 gennaio 2000 in re C.).

Nel passato, questi parametri sono sempre stati approvati dal TFA, in particolare nella sentenza pubblicata in RAMI 1998 U 292 pag. 223 (= SVR 1998 UV N° 6 p. 15s.).

In una sentenza del 27 ottobre 1999 nella causa S., pubblicata in SVR 2000 IV N° 21, il TCA ha riconfermato la propria giurisprudenza, dopo avere constatato che i salari di riferimento sarebbero praticamente identici anche utilizzando i risultati dell'indagine svizzera sulla struttura dei salari dell'ufficio federale di statistica (cfr. DTF 124 V 324 = Pratique VSI 1999 pag. 51 seg.; Pratique VSI 2000 pag. 84-85) riducendoli, se del caso, conformemente a quanto stabilito dall'Alta Corte (cfr. DTF 124 V 323-324 = Pratique VSI 1999 pag. 55-56; Pratique VSI 2000 pag. 85-86).

La giurisprudenza federale relativa alla fissazione del reddito da invalido è stata oggetto di una completa verifica da parte del Tribunale federale delle assicurazioni (cfr., a tale proposito, D. Cattaneo, Novità e tendenze legislative e giurisprudenziali nel campo delle assicurazioni sociali, in RDAT II-2001, p. 593 segg. (p. 602-606)).

In una sentenza del 30 giugno 2000 nella causa B. (I 411/98) - pervenuta al TCA il 24 luglio 2000 l'Alta Corte si è in particolare così espressa riguardo alle conclusioni del suo esame:

" (…)

3.- b) Contrariamente all'UAI, l'autorità giudiziaria cantonale ha invece proceduto al prescritto confronto dei redditi. Per quel che riguarda, in particolare, il reddito ipotetico d'invalido, essa, facendo capo alla propria giurisprudenza sviluppata in tema di determinazione del salario di riferimento ai fini del calcolo della capacità di guadagno residua, finora più volte confermata dal Tribunale federale delle assicurazioni, ha ritenuto l'importo di fr. 35'100.‑, che corrispondeva nel 1994 alla retribuzione annua media conseguibile sul mercato del lavoro ticinese da operai o impiegati non qualificati con problemi di salute in attività leggere adeguate (SVR 1996 UV no. 55 pag. 186 consid. 2.11). Orbene, la questione dei salari medi fondati su dati statistici, cui pure la predetta prassi giudiziaria ticinese si riferisce, è stata oggetto di una recente sentenza del 9 maggio 2000 del Tribunale federale delle assicurazioni nella causa A. (I 482/99), destinata alla pubblicazione.

4.- In tale sentenza di principio la Corte ha in sostanza stabilito che ai fini della determinazione del reddito da invalido fa stato, in primo luogo, la situazione salariale concreta in cui versa l'assicurato. Qualora i dati economici effettivi difettino per l'inattività di quest'ultimo, possono essere ritenuti, conformemente alla giurisprudenza, i dati forniti dalle statistiche salariali.

La questione di sapere se e in quale misura i salari medi fondati su dati statistici devono essere ridotti dipende dall'insieme delle circostanze personali e della situazione professionale del caso concreto (limitazione addebitabile al danno alla salute, età, anni di servizio, nazionalità e tipo di permesso di dimora, grado di occupazione), criteri questi che l'amministrazione è tenuta a valutare globalmente facendo un uso corretto del potere di apprezzamento che le compete. La Corte ha precisato, al riguardo, come una riduzione complessiva massima del 25% del salario statistico permettesse di tener conto delle varie particolarità che possono influire sul reddito di lavoro.

Questa Corte ha poi ancora rilevato, nella medesima sentenza, che nell'ambito dell'esame della riduzione globale da operare percentuale che è stimata e deve essere succintamente motivata dall'amministrazione -, il giudice delle assicurazioni sociali non può senza valido motivo sostituire il proprio apprezzamento a quello dell'amministrazione. (n.d.r., in quella sentenza il TFA ha operato una riduzione del 15% invece del 40% effettuata dai giudici cantonali).

5.- Ora, la prassi della Corte cantonale ticinese, secondo cui il presunto reddito d'invalido realizzabile, su un mercato del lavoro equilibrato, da un lavoratore poco o non qualificato in attività confacenti allo stato di salute è valutato senza particolare riferimento alle circostanze specifiche del caso concreto, ma secondo criteri uniformi, non soddisfa le esigenze poste dalla nuova giurisprudenza precitata.

In queste condizioni, il giudizio di prima istanza e la decisione amministrativa devono essere annullati, nel senso che gli atti sono rinviati all'Ufficio ricorrente perché, stabilito il tasso d'invalidità fondandosi sulla recente giurisprudenza di questa Corte, statuisca di nuovo sul diritto ai provvedimenti professionali in lite."

(STFA succitata).

La nostra Corte federale ha pure emesso numerose sentenze in materia d'assicurazione contro gli infortuni. Si tratta di fattispecie in cui questo TCA aveva proceduto a quantificare il reddito da invalido in applicazione della suesposta prassi, a discapito della valutazione operata dall'CO1 sulla base dei dati risultanti dalla documentazione sui posti di lavoro (DPL).

La prima di queste pronunzie è stata emanata nella causa CO1 c/ L., U 181/98 e reca la data del 22 maggio 2001. Essa è stata successivamente confermata con i seguenti giudizi: STFA 31 maggio 2001 nella causa CO1 c/ M., U 286/98; 31 maggio 2001 nella causa CO1 c/ M., U 275/98; 31 maggio 2001 nella causa CO1 c/ M., U 279/98; 11 giugno 2001 nella causa CO1 c/ M., U 17/99; 11 giugno 2001 nella causa CO1 c/ S., U 285/98; 19 giugno 2001 nella causa CO1 c/ P., U 271/98; 21 giugno 2001 nella causa R. c/ CO1 U 349/98; 27 giugno 2001 nella causa CO1 c/ B., U 362/98; 28 giugno 2001 nella causa CO1 c/ C.-D. C., U 18/99; 2 luglio 2001 nella causa CO1 c/ F., U 4/99; 9 luglio 2001 nella causa CO1 c/ M., U 142/99; 10 luglio 2001 nella causa UAI c/ C. e CO1 c/ C., I 442/99 + U 256/99; 18 luglio 2001 nella causa G. c/ CO1 e CO1 c/ G., U 154 + 163/99; 19 luglio 2001 nella causa CO1 c/ T., U 190/99; 27 luglio 2001 nella causa CO1 c/ B., U 252/99; 31 luglio 2001 nella causa G., U 311/99; 5 ottobre 2001 nella causa CO1 c/ B., U 165/00; 5 ottobre 2001 nella causa CO1 c/ I., U 91/00; 10 ottobre 2001 nella causa CO1 c/ C., U 217+225/00; 16 ottobre 2001 nella causa M., U 301/00; 13 febbraio 2002 nella causa CO1 c/ L., U 41/00; 19 febbraio 2002 nella causa CO1 c/ C., U 99/00; 19 febbraio 2002 nella causa CO1 c/ C., U 268/00; 5 marzo 2002 nella causa CO1 c/ CE fu M., U 155/00; 15 marzo 2002 nella causa A. c/ CO1 e CO1 c/ A., U 220 + 238/00; 18 marzo 2002 nella causa CO1 c/ K., U 239/00; 18 marzo 2002 nella causa CO1 c/ P.S., U 235/00; 24 aprile 2002 nella causa CO1 c/ R., U 240/00; 30 aprile 2002 nella causa CO1 c/ P., U 241/00; 8 maggio 2002 nella causa C.-F., U 449/00; 23 maggio 2002 nella causa Winterthur Assicurazioni c/ D., U 234/00).

Sostanzialmente, il TFA ha approvato i dati salariali utilizzati dall'CO1 dopo avere anche verificato, in applicazione della DTF 126 V 75ss., che, nel caso di specie, l'importo ritenuto dall'assicuratore LAINF appariva plausibile alla luce dei dati dedotti dall'inchiesta svizzera sulla struttura dei salari edita dall'Ufficio federale di statistica, considerata la possibilità di ridurre il salario statistico fino al limite massimo del 25%:

" (…)

Ai fini di stabilire le ripercussioni economiche dell'impossibilità, per l'assicurato, di svolgere la precedente attività, le istanze inferiori hanno fatto capo ad un paragone dei redditi, come lo prescrive l'art. 18 cpv. 2 LAINF, già citato. Per quel che riguarda, in particolare, il reddito ipotetico da invalido, i primi giudici, in modifica di quanto stabilito nel provvedimento amministrativo impugnato e prevalendosi della propria giurisprudenza sviluppata in tema di determinazione del salario di riferimento per il calcolo della capacità di guadagno residua, hanno ritenuto l'importo di fr. 35'000.--, che corrispondeva negli anni dal 1994 al 1998 alla retribuzione annua media conseguibile sul mercato del lavoro ticinese da operai o impiegati non qualificati con problemi di salute in attività leggere adeguate. Orbene, la questione dei salari medi fondati su dati statistici, cui pure la predetta prassi giudiziaria ticinese si riferisce, è stata oggetto di una recente sentenza del Tribunale federale delle assicurazioni pubblicata in DTF 126 V 75 segg.

c) In tale sentenza di principio la Corte ha in sostanza stabilito che ai fini della determinazione del reddito da invalido fa stato in primo luogo la situazione professionale e salariale concreta dell'interessato. Qualora difettino indicazioni economiche effettive, possono, conformemente alla giurisprudenza, essere ritenuti i dati forniti dalle statistiche salariali. La questione di sapere se e in quale misura al caso i salari fondati su dati statistici debbano essere ridotti dipende dall'insieme delle circostanze personali e professionali del caso concreto (limitazione addebitabile al danno alla salute, età, anni di servizio, nazionalità e tipo di permesso di dimora, grado di occupazione), criteri questi che l'amministrazione è tenuta a valutare globalmente. La Corte ha precisato, al riguardo, come una deduzione massima del 25% del salario statistico permettesse di tener conto delle varie particolarità suscettibili di influire sul reddito del lavoro. Il Tribunale federale delle assicurazioni ha poi ancora rilevato, nella medesima sentenza, che, chiamato a pronunciarsi sulla deduzione globale, la quale procede da una stima che l'amministrazione deve succintamente motivare, il giudice non può senza valido motivo sostituire il suo apprezzamento a quello degli organi dell'assicurazione.

d) Ora, la prassi della Corte cantonale ticinese, secondo cui il presunto reddito d'invalido realizzabile, su un mercato del lavoro equilibrato, da un lavoratore poco o non qualificato in attività confacenti allo stato di salute è valutato senza particolare riferimento alle specifiche del caso concreto, ma secondo criteri uniformi, non soddisfa manifestamente le esigenze poste dalla nuova giurisprudenza precitata (nello stesso senso: sentenze 19 aprile 2001 in re P., I 226/00, 31 gennaio 2001 in re R., I 10/00 e 30 giugno 2000 in re B, I 411/98). Il giudizio querelato non può quindi essere tutelato.

e) Per determinare il reddito ancora esigibile dall'assicurato, l'istituto ricorrente ha compiuto degli accertamenti presso alcune aziende del Cantone Ticino appurando come in attività leggere, che anche l'interessato sarebbe in grado di esercitare dal profilo sanitario, i dipendenti di tali ditte percepissero un reddito annuo medio pari a fr. 42'030.--. Orbene, il Tribunale federale delle assicurazioni può aderire alla valutazione del guadagno ipotetico di invalido operata dall'CO1. L'importo stabilito appare plausibile alla luce dei dati statistici sulla struttura dei salari editi dal competente Ufficio federale - dati secondo i quali la retribuzione annua media dei lavoratori di sesso attivi in occupazione semplici e ripetitive nel settore privato ammontava, nel 1997, a fr. 54'245.-- (fr. 4'294.-- : 40 x 41,9 x 12 x 100,5%) - quando si consideri come, ai sensi della giurisprudenza in DTF 126 V 75 sopra indicata, le specifiche circostanze del caso concreto siano suscettibili di comportare una riduzione del salario statistico fino, realizzate tutte le premesse, al limite massimo del 25%.

3.- In tali condizioni, ritenuto che il reddito ipotetico conseguibile senza invalidità (fr. 50'568.-- annui) non è mai stato contestato dalle parti in causa, la decisione amministrativa in lite che riconosce all'opponente il diritto ad una rendita calcolata su un'invalidità del solo 17% merita di essere ristabilita."

(STFA 22 maggio 2001 nella causa L. c/ CO1 p. 4ss.)

L'Alta Corte nelle sentenze menzionate non aveva comunque risolto la questione di principio a sapere quale deve essere, in materia di assicurazione contro gli infortuni, il rapporto tra i dati dell'Ufficio federale di statistica (ai quali il TFA fa costantemente riferimento nella giurisprudenza pubblicata, cfr. DTF 124 V 323-324 e DTF 126 V 75) e le DPL (cfr. D. Cattaneo, Novità e tendenze legislative …, in RDAT II-2001, p. 604-605).

Tale questione è stata invece affrontata in una sentenza del 28 agosto 2003 nella causa C., U 35/00 + U 47/00, pubblicata in DTF 129 V 472ss. (= RAMI 2003 U 494, p. 383ss.), in cui il TFA - dopo avere sottolineato le difficoltà che comporta il volere imporre un ordine di priorità fra dati statistici e DPL, siccome ognuno dei due metodi presenta vantaggi e svantaggi (cfr. DTF 129 V 477, consid. 4.2.1) - ha definito quali sono i presupposti che devono essere soddisfatti affinché il reddito da invalido possa essere validamente determinato sulla base dei salari DPL:

" (…)

Weil die Invaliditätsbemessung aufgrund hypothetischer Vergleichseinkommen und unter Berücksichtigung des in Betracht fallenden (ausgeglichenen) allgemeinen Arbeitsmarktes zu erfolgen hat, müssen die DAP auch im konkreten Einzelfall repräsentativ sein. Es genügt daher nicht, wenn lediglich ein einziger oder einige wenige zumutbare Arbeitsplätze angegeben werden, weil es sich dabei sowohl hinsichtlich der Tätigkeit als auch des bezahlten Lohnes um Sonder- oder Ausnahmefälle handeln kann. Unbeachtlich ist, ob der Arbeitsplatz frei oder besetzt ist, weil die Invaliditätsbemessung auf der Fiktion eines ausgeglichenen Arbeitsmarktes beruht (BGE110 V 276 Erw. 4b; AHI 1998 S. 291 Erw. 3b). Wenn die Vorinstanz eine Mindestzahl von fünf zumutbaren Arbeitsplätzen voraussetzt, so erscheint dies in quantitativer Hinsicht in der Regel als genügend. Im Hinblick auf die geforderte Repräsentativität der DAP-Profile und der daraus abgeleiteten Lohnangaben hat der Unfallversicherer im Sinne einer qualitativen Anforderung jedoch, zusätzlich zur Auflage von mindestens fünf DAP-Blättern, Angaben zu machen über die Gesamtzahl der aufgrund der gegebenen Behinderung in Fragekommenden dokumentierten Arbeitsplätze, über den Höchst- und den Tiefstlohn sowie über den Durchschnittslohn der dem jeweils verwendeten Behinderungsprofil entsprechenden Gruppe. Damit wird auch die Überprüfung des Auswahlermessens hinreichend ermöglicht, und zwar in dem Sinne, dass die Kenntnis der dem verwendeten Behinderungsprofil entsprechenden Gesamtzahl behinderungsbedingt in Frage kommender Arbeitsplätze sowie des Höchst-, Tiefst- und Durchschnittslohnes im Bereich des Suchergebnisses eine zuverlässige Beurteilung der von der SUVA verwendeten DAP-Löhne hinsichtlich ihrer Repräsentativität erlaubt. Das rechtliche Gehör ist dadurch zu wahren, dass die SUVA die für die Invaliditätsbemessung im konkreten Fall herangezogenen DAP-Profile mit den erwähnten zusätzlichen Angaben auflegt und die versicherte Person Gelegenheit hat, sich hiezu zu äussern (vgl. Art. 122 lit. a UVV, gültig gewesen bis 31. Dezember 2000 [AS 2000 2913] und Art. 26 Abs. 1 lit. b VwVG, BGE 115 V 297 ff.). Allfällige Einwendungen der versicherten Person bezüglich des Auswahlermessens und der Repräsentativität der DAP-Blätter im Einzelfall sind grundsätzlich im Einspracheverfahren zu erheben, damit sich die SUVA im Einspracheentscheid damit auseinander setzen kann. Ist die SUVA nicht in der Lage, im Einzelfall den erwähnten Anforderungen zu genügen, kann im Bestreitungsfall nicht auf den DAP-Lohnvergleich abgestellt werden; die SUVA hat diesfalls im Einspracheentscheid die Invalidität aufgrund der LSE-Löhne zu ermitteln. Im Beschwerdeverfahren ist es Sache des angerufenen Gerichts, die Rechtskonformität der DAP-Invaliditätsbemessung zu prüfen, gegebenenfalls die Sache an den Versicherer zurückzuweisen oder an Stelle des DAP-Lohnvergleichs einen Tabellenlohnvergleich gestützt auf die LSE vorzunehmen."

(DTF succitata, consid. 4.2.2)

Al riguardo, cfr. D. Cattaneo, La promozione dell'autonomia …, in RDAT-2003, p. 621-623.

2.5.6. Partendo dalla constatazione che l'applicazione di dati salariali statistici validi per tutta la Svizzera - quali quelli utilizzati dal TFA (cfr., fra le più recenti, STFA del 23 maggio 2002 nella causa D., U 234/00 e del 30 aprile 2002 nella causa P., U 241/00) - si rivela essere discriminante per gli assicurati attivi in Ticino, Cantone in cui i salari sono notoriamente più bassi rispetto alla media nazionale, ritenuto che il reddito da non invalido è quello che verrebbe effettivamente percepito dagli assicurati nel nostro Cantone senza il danno alla salute, questo TCA, in una sentenza del 4 settembre 2000 nella causa R., pubblicata in RDAT I-2001, p. 250ss. e in SVR 2001 IV n. 35 - successivamente confermata in più di un'occasione (cfr., ad esempio, STCA del 17 aprile 2001 nella causa B. e del 22 maggio 2001 nella causa M.) sentito preliminarmente il parere del direttore dell'Ufficio federale di statistica, dottor __________, ha così precisato la propria giurisprudenza:

" In data 26 luglio 2000 il Presidente del TCA ha inviato al dottor __________, direttore dell'Ufficio federale di statistica, uno scritto del seguente tenore:

"(…)

Il Tribunale federale delle assicurazioni in una recente, chiara giurisprudenza prescrive di fondarsi, in molti casi, sulle vostre inchieste allorché dobbiamo determinare il reddito da invalido ancora conseguibile da lavoratori non qualificati con problemi di salute, che sono abili al lavoro soltanto in attività leggere adeguate.

Al riguardo vengono in particolare utilizzati i salari fissati nella tabella TA1 (ad esempio fr. 4294.-- nel 1996, cfr. "L'enquête suisse sur la structure des salaires 1996" pag. 17, e per la giurisprudenza, Pratique VSI 2000 pag. 85).

Al fine di applicare la giurisprudenza federale, in modo corretto, nel Cantone Ticino (considerato che l'altro termine di paragone per fissare il grado di invalidità è sostanzialmente il salario conseguito nel nostro Cantone dall'assicurato prima dell'insorgenza del danno alla salute), mi occorre sapere:

- possiamo utilizzare il valore statistico medio (ad es. fr. 4294.-- nel 1996) così come è anche per il Cantone Ticino? Per quale motivo?

- In caso di risposta negativa:

Perché no? Quale coefficiente di riduzione occorre applicare, al salario citato, per adattarlo alla situazione del nostro Cantone?

(…)" (cfr. doc. Vbis)

Il dottor __________ ha così risposto in data 14 agosto 2000:

" (…) Benché il campione dell'indagine svizzera sulla struttura dei salari sia definito per poter disporre di risultati rappresentativi a livello nazionale, è possibile ottenere anche una serie d'indicatori salariali per singole entità regionali, beninteso nel rispetto dei criteri di validità e di qualità statistiche ed evidentemente ad un livello di aggregazione superiore. I valori dell'indagine sulla struttura dei salari del 1996 che Lei cita nella sua lettera possono dunque essere utilizzati legittimamente, dal punto di vista statistico, per il Cantone Ticino.

In allegato Le invio tre tabelle relative ai salari mediani per l'anno 1998 (ultimi risultati disponibili), ripartiti in base al sesso e al livello di qualificazione richiesto dal posto occupato.

I valori specifici per il Cantone Ticino sono i seguenti:

- Nel 1998 (settore pubblico e settore privato), il salario lordo mediano per un uomo esercitante attività semplici e ripetitive (livello 4) era di 3'813.-- franchi al mese (cfr. tabella TA13).

- È ancora possibile precisare che il 50% dei lavoratori dipendenti di questa stessa categoria guadagnava fra 3060 e 4704 franchi. Considerando unicamente il settore privato, il salario mediano (sempre per la stessa categoria di lavoratore dipendente) era di 3'611 franchi (cfr. TA 14).

A titolo di confronto Le invio anche la tabella TA1 relativa ai salari mediani della Svizzera (settore privato), ripartiti stavolta per settore economico (…)" (cfr. doc. Vbis).

Al fine di non discriminare gli assicurati attivi in Ticino, Cantone in cui i salari sono notoriamente più bassi rispetto alla media nazionale, visto che il reddito da non invalido è quello che verrebbe effettivamente percepito dagli assicurati nel nostro Cantone senza il danno alla salute, questo Tribunale ritiene che nell'applicazione dei dati statistici occorre utilizzare la tabella che riflette i salari versati nella nostra regione.

Se si ignorasse questo aspetto, sostenendo per ipotesi che siccome la LAI è una legge federale occorre riferirsi ad un unico dato salariale statistico valido per tutto il paese (ad esempio fr. 4628.-- nel 1998 per un uomo, cfr. TA1; DTF 124 V 323; Pratique VSI 2000 pag. 85), si finirebbe per utilizzare dati salariali irrealistici ed in definitiva giungere ad un risultato che non garantisce l'uguaglianza di trattamento (cfr. DTF 126 V 36; DTF 126 V 48; STFA del 22 maggio 2000 nella causa I. (I 312/99); DTF 126 I 76).

Del resto, il TFA, nella sua giurisprudenza, ha per lungo tempo giustamente e regolarmente tenuto conto dei salari vigenti nel Cantone in cui opera l'assicurato (cfr. RCC 1989 pag. 485 "du Canton concerné"; sentenza del 26 agosto 1998 nella causa K.W. citata in SVR 1996 UV Nr. 55 pag. 185: "Im Wohnsitz Kanton des Beschwerdegegners (Thurgau)".

Nella sentenza pubblicata in SVR 2000 IV Nr. 21, il TCA ha al riguardo precisato:

" La necessità di adattare i salari medi nazionali alla situazione del Ticino risulta peraltro implicitamente nella risposta del Consiglio di Stato del 28 settembre 1999 ad una interrogazione dell'On. Ricciardi del 14 agosto 1999 «Bassi salari e reddito famigliare» con la quale chiedeva di pubblicare, dati disponibili per documentare la situazione relativa al reddito e alle condizioni sociali della famiglie in Ticino, nonché di presentare i dati aggiornati sui livelli salariali nel nostro Cantone:

«(…)

Su scala federale la statistica ufficiale fornisce diversi dati che permettono di conoscere l'evoluzione e la struttura dei salari in Svizzera.

A livello regionale, le informazioni di cui si dispone sono molto ridotte e riguardano unicamente la struttura dei salari, i cui dati vengono rilevati ogni due anni. Si ricorda al lettore che nel 1994 la statistica è stata sottoposta a profonda revisione, e per quell'anno, eccezionalmente. Il Ticino ha potuto disporre di informazioni supplementari.

Il calcolo dei dati regionali (grandi regioni) si basa tuttavia sullo schema di ponderazione dell'economia svizzera, schema che, come noto, presenta diversità anche importanti rispetto al Ticino.

Non si è certi tuttavia in che misura questo accorgimento provochi delle distorsioni nei dati pubblicati.

Per i prossimi anni è inoltre probabile che l'UST, ritenuta l'importanza della tematica in questione, riesca a mettere a disposizione delle regioni un numero più elevato di informazioni. Per il Ticino si tratterebbe in questo caso di applicare ai dati lo schema di ponderazione della struttura economica cantonale.»

Va pure ricordato che, secondo il TFA, occorre prendere in considerazione il salario, risultante dalla tabella, di un uomo, se si tratta di un assicurato, e di una donna se si tratta di un'assicurata (cfr. Pratique VSI 2000 pag. 84-85):

" Dans ce cas, en raison des inégalités de salaires entre les deux sexes révélées par les statistiques, il faut se référer, pour les femmes, aux salaires des femmes et, pour les hommes, aux salaires des hommes. Il n'est pas question de se baser sur une valeur moyenne entre les salaires des femmes et des hommes. (…)"

(STCA succitata - la sottolineatura è del redattore).

In una sentenza del 5 giugno 2003 nella causa B. (inc. n. 35.2003.6), il TCA ha inoltre sottolineato come il TFA, che ha posto il principio della priorità dei dati statistici nazionali rispetto a quelli regionali - in alcune sue pronunzie ha confermato il reddito da invalido fissato sulla base di valori regionali.

Ad esempio, in una sentenza del 10 agosto 2001 nella causa R., I 474/00 - sentenza che è poi stata ripresa in più di un giudizio federale (cfr., per es., la STFA del 23 maggio 2002 nella causa D., U 234/00, consid. 4c, parzialmente pubblicata in DTF 128 V 174s.) - il TFA ha considerato non censurabile l'applicazione dei dati relativi alla regione "Svizzera orientale" (TA 13), siccome più favorevoli all'assicurata rispetto al dato nazionale (cfr. consid. 3c/aa: "Obwohl das Eidgenössische Versicherungsgericht grundsätzlich die gesamtschweizerischen Werte heranzieht, ist vorliegend auch nicht zu kritisieren, dass der Berechnung zu Gunsten der Beschwerdeführerin die tieferen Werte der Region Ostschweiz (TA 13) zu Grunde gelegt worden sind").

Parimenti, nelle sentenze del 30 novembre 2001 nella causa R., I 226/01 e del 20 novembre 2002 nella causa D., I 764/01, l'Alta Corte ha valutato il reddito da invalido facendo capo al valore afferente al Cantone Ticino, rispettivamente, alla regione lemanica.

In una sentenza del 13 giugno 2003 nella causa M., U 236/01, consid. 4.3.2, il TFA ha ribadito che esso "… non esclude di principio l'applicazione dei valori regionali, desumibili dalle tabelle TA14 (recte: TA13, n.d.r.) - (…) -, segnatamente laddove questi appaiono maggiormente favorevoli per l'assicurato (cfr. sentenza del 10 agosto 2001 in re R., I 474/00, consid. 3c/aa)".

In un'altra sentenza, datata sempre 13 giugno 2003, la Somma Istanza ha ricordato segnatamente che "… le circostanze del caso concreto determinano quale sia la tabella da applicare nel caso esaminato. È pertanto ammissibile ad esempio applicare la tabella TA7, che indica i valori per una determinata attività, se così facendo è possibile determinare in maniera più precisa il reddito da invalido (in proposito si veda anche consid. 4c non pubblicato in DTF 128 V 174). Questa Corte, infine, ha pure ritenuto non criticabile applicare la tabella TA13, che riferisce dei salari in relazione alle grandi regioni (sentenza del 10 agosto 2001 in re R. consid. 3c/aa, I 474/00, del 27 marzo 2000 in re P. consid. 3c, I 218/99, del 28 aprile 1999 in re T. consid. 4c, I 446/98)" (STFA del 13 giugno 2003 nella causa G., I 475/01, consid. 4.4.).

Il TFA ha ancora ribadito questi stessi concetti in una recente sentenza del 20 aprile 2004 nella causa K., I 871/02, consid. 6.3..

Su questi argomenti, cfr. D. Cattaneo, La promozione dell'autonomia …, in RDAT II-2003, p. 618-621.

2.5.7. Nella concreta evenienza, in assenza di dati salariali concreti, il reddito da invalido deve essere determinato in applicazione dei dati statistici e, concretamente, sull'inchiesta svizzera sulla struttura dei salari 2002 (l'ultima edizione disponibile), edita dall'Ufficio federale di statistica.

Conformemente alla giurisprudenza di questa Corte, secondo cui la priorità deve essere attribuita ai valori statistici regionali (rispetto a quelli raccolti a livello nazionale, cfr. consid. 2.5.6.), tornano applicabili i dati afferenti al Ticino contenuti nella tabella TA13.

Orbene utilizzando i dati forniti dalla succitata tabella elaborata dall'Ufficio federale di statistica - l'assicurata, svolgendo nel 2001 una professione che presuppone qualifiche inferiori nel settore privato ticinese (a proposito della rilevanza delle condizioni salariali nel settore privato, cfr. RAMI 2001 U 439, p. 347ss. e SVR 2002 UV 15, p. 47ss.), avrebbe potuto realizzare, in media, un salario mensile lordo pari a fr. 3'273.--.

Riportando questo dato su 41.7 ore (cfr. tabella B 9.2, pubblicata in La Vie économique, 5-2004, p. 94), esso ammonta a fr. 3'412.10 mensili oppure a fr. 40'945.20 per l'intero anno (fr. 3'412.10 x 12, ritenuto che la quota di tredicesima è già compresa, cfr. STFA del 18 febbraio 1999 nella causa B., U 274/98, p. 5 consid. 3a).

Dopo adeguamento - in realtà, per l'adeguamento 2003 si ha a disposizione un dato, certo parziale, ma comunque indicativo, rappresentato dalla variazione percentuale dei salari in termini nominali fra il primo semestre del 2002 ed il primo semestre del 2003, cfr. tab. B 10.2, pubblicata in La Vie économique, 5-2004, p. 95 - si ottiene, per il 2003, un reddito annuo di fr. 41'518.43.

Quest'ultimo reddito supera del 29.22% quello che la ricorrente avrebbe conseguito, senza l'infortunio, continuando a svolgere l'attività di stiratrice alle dipendenze della ditta __________ (fr. 29'384.81, cfr. consid. 2.5.4.).

Qualora, già prima dell'insorgenza del danno alla salute, il reddito di una persona assicurata si situi sotto la media dei salari per un'attività equivalente e che non si possa sostenere che essa si sia volontariamente accontentata di una retribuzione modesta, si deve ammettere che gli stessi fattori che hanno inciso negativamente sul reddito da valido potrebbero anche influenzare il reddito da invalido. Accertato che l'assicurato ha realizzato un guadagno inferiore alla media per dei motivi estranei all'invalidità, anche il reddito medio realizzabile sul mercato equilibrato del lavoro (reddito da invalido) va ridotto in proporzione (cfr. AHI 1999, p. 329 consid. 1; ZAK 1989, p. 458s. consid. 3b; STFA del 5 dicembre 2003 nella causa S., I 630/02, consid. 2.2.2 e del 2 dicembre 2002 nella causa R., I 53/02, consid. 3.3).

Al riguardo in una sentenza del 20 luglio 2004 nella causa S. I 758/03 l'Alta Corte ha rilevato quanto segue:

" 4.3

4.3.1 Pour déterminer la perte de gain subie par le recourant, les premiers juges ont pris en considération au titre du revenu sans invalidité, le salaire qu'il réalisait en 1996 au service de son ancien employeur, à savoir 36'000 fr. Or, le salaire auquel pouvaient prétendre les hommes qui effectuaient des activités simples et répétitives dans le secteur de l'industrie alimentaire et des boissons d'élevait, en 1996, à 52'027 fr. ([12 x 4'139 fr.] x 41.9 heures: 40 heures; cf. Enquête suisse sur la structure des salaires [ESS] 1996, TA 1, p. 17, niveau de qualification 4; voir également La Vie économique 12/2002, p. 88, tableau B 9.2). Dans la mesure où ce revenu dépasse de 45 pour cent le gain effectivement réalisé par l'assuré, il convient de calculer le degré d'invalidité de celui-ci en se référant aux données statistiques prévalant à l'époque de la décision litigieuse, soit en 2002, et de prendre en considération un revenu mensuel sans invalidité de 4'388 fr. (cf. ESS 2002, TA 1, p. 43, niveau de qualification 4).

4.3.2 Pour évaluer le gain d'invalide, il y a lieu, conformément à une jurisprudence bien établie, de se référer aux données statistiques lorsque, comme en l'espèce, l'assuré n'a pas repris d'activité lucrative (ATF 126 V 76 consid. 3b/bb, 124 V 322 consid. 3b/aa). Dès lors, compte tenu d'un salaire mensuel brut de 4'388 fr. (cf. consid. 4.3.1), sous déduction de 15 pour cent en regard des limitations liées au handicap subi (ATF 126 V 79 ss. consid. 5b/aa, ainsi que d'une incapacité de travail du recourant de 50 pour cent, le revenu mensuel d'invalide déterminant s'élève à 1865 fr.

4.3.3 En comparant ce montant avec le revenu sans invalidité, on obtient une perte de gain de 2'523 fr. correspondant à un taux d'invalidité de 57,50 pour cent, ouvrant droit à une demi-rente."

In casu, sono dunque realizzati i presupposti per ridurre il reddito statistico da invalido (cfr. STCA del 17 maggio 2004 nella causa G.-B., inc. 35.2003.52, nota alla convenuta), in applicazione della giurisprudenza appena citata (fr. 41'518.43 decurtati del 29.22% = fr. 29'384.81).

In ossequio alla giurisprudenza federale, occorre, in seguito, esaminare le circostanze specifiche del caso concreto (limitazione addebitabile al danno alla salute, età, anni di servizio, nazionalità e tipo di permesso di dimora, grado d'occupazione, cfr. DTF 126 V 80 consid. 5b/bb) e, se del caso, procedere ad una riduzione percentuale del salario statistico medio. La riduzione massima consentita ammonta al 25%, percentuale che consente "… di tener conto delle varie particolarità che possono influire sul reddito del lavoro" (cfr. DTF 126 V 80 consid. 5b/cc).

In tale contesto, il TFA, in una sentenza del 27 gennaio 2003 nella causa U., U 124/02, ha rilevato quanto segue:

" (…)

4.2 Bezüglich des von SUVA und Vorinstanz auf Grund eines Tabellenlohnes aus der Schweizerischen Lohnstrukturerhebung des Bundesamtes für Statistik (LSE 1998) auf Fr. 44'084.- festgesetzten Invalideneinkommens nacht die Beschwerdeführerin geltend, dieses dürfe nicht höher angesetzt werden als das ermittelte hypothetische Einkommen ohne Gesundheitsschaden (Valideneinkommen) von Fr. 41'308.-. Sie bezieht sich damit sinngemäss auf die Rechtsprechung, wonach, sofern keine Anhaltspunkte dafür ersichtlich sind, dass ein Versicherter sich aus freien Stücken mit einem bescheideneren Einkommen begnügen wollte (vgl. ZAK 1992 S. 92 Erw. 4a), und weiter anzunehmen ist, dass er angesichts einer ungenügenden Qualifikation nicht Einkünfte in der Höhe des erhobenen Durchschnittslohnes erreichen könnte, dieser Durchschnittswert - bei einer deutlichen Abweichung - um den Prozentsatz gekürzt werden dann, um welchen der vom Versicherten vor Eintritt des Gesundheitsschadens erzielte Lohn unter dem durchschnittlich ausgerichteten Lohn lag (vgl. AHI 1999 S. 240; ZAK 1989 s. 458 f. Erw. 3b; Urteil B. vom 1. März 2002, I 443/91). Indes vermag die Beschwerdeführerin aus dieser Rechtsprechung nichts abzuleiten, was ihren Standpunkt stützen könnte: Ein Rentenanspruch entfiele auch dann, wenn das Invalideneinkommen dem Valideneinkommen von Fr. 41'308.-- angeglichen würde. Entgegen den Ausführungen in der Verwaltungsgerichtsbeschwerde fehlen nämlich die Voraussetzungen für die Vornahme von Abzügen vom Invalideneinkommen. Ein leidensbedingter Abzug lässt sich nicht schon damit begründen, dass der in Betracht fallende Arbeitsmarkt gesundheitsbedingt eingeschränkt ist. Vielmehr rechtfertigt sich ein Abzug nur, wenn der Versicherte auch im Rahmen einer geeigneten leichteren Tätigkeit in der Leistungsfähigkeit eingeschränkt ist und deshalb mit einem reduzierten Lohn rechnen muss (vgl. BGE 126 V 78 Erw. 5a/bb). So verhält es sich hier jedoch nicht. Nicht gegeben sind auch die weiteren Abzugskriterien des Alters, der Dienstjahre (vgl. hiezu AHI 1999 S. 237), der Nationalität und der Aufenthaltskategorie sowie der Teilzeitbeschäftigung. Insbesondere vermag der Umstand, dass die Beschwerdeführerin aus Ex-Jugoslawien stammt, einen Abzug nicht zu begründen, verfügt sie doch über Deutsch-Kenntnisse und seit dem 1. Mai 2000 auch über die Niederlassungsbewilligung (Ausweis C). Aus den in den Akten enthaltenen Stellenbewerbungen ergeben sich denn auch keine Anhaltspunkte dafür, dass die Vermittlungsfähigkeit aus diesen Gründen eingeschränkt war.

Es muss daher bei der Feststellung bleiben, dass keine rentenbegründende Beeinträchtigung der Erwerbsfähigkeit besteht. (…)"

Va innanzitutto osservato che, nonostante le sequele infortunistiche interessanti il braccio destro, l'assicurata è stata giudicata in grado di esercitare un'attività sostitutiva confacente, senza scapito di rendimento alcuno.

D'altro canto, occorre però tenere conto dell'età dell'insorgente (56 anni al momento dell'emanazione della decisione impugnata) e del suo statuto di frontaliera.

Per il resto, nessun altro fattore di riduzione può entrare in considerazione ai sensi della giurisprudenza (cfr. DTF 126 V 78ss.).

A mente dello scrivente Tribunale, le circostanze personali e professionali del caso di specie giustificano una riduzione del reddito da invalido del 10%, come peraltro ammesso pure dall'CO1 (cfr. doc. V punto 4).

Del resto, il TFA, in una sentenza del 6 gennaio 2004 nella causa L., U 107/03, ha attuato una identica deduzione globale, trattandosi di un assicurato frontaliere, nato nel 1945, che, a causa del danno infortunistico all'occhio sinistro, era stato giudicato in grado di svolgere a tempo pieno professioni sostitutive non necessitanti di una vista stereoscopica.

D'altra parte, nella già menzionata sentenza del 20 aprile 2004 nella causa K., I 871/02, la Corte federale ha considerato come "piuttosto severa" la deduzione del 10% decisa dal TCA, trattandosi di un'assicurata, di nazionalità straniera, che, a causa del danno alla salute, era stata giudicata in grado di esercitare attività leggere, da svolgere alternativamente in posizione seduta, eretta e in movimento e in cui non fosse costretta a sollevare pesi superiori ai 5/6 kg, soltanto nella misura del 60-70%.

Inoltre, il TCA, in una sentenza del 17 maggio 2004 nella causa G.-B., inc. 35.2003.52, ha applicato una deduzione del 10% ad un'assicurata giudicata in grado di esercitare, senza scapito di rendimento, un'attività sostitutiva confacente, frontaliera, che al momento dell'emanazione della decisione impugnata aveva 61 anni.

Il reddito da invalido ammonta quindi a fr. 26'446.33.

In conclusione, il grado di invalidità dell'insorgente - determinato confrontando i fr. 26'446.33 al reddito che essa avrebbe potuto conseguire se non fosse intervenuto l’infortunio, e cioè fr. 29'384.81 - risulta essere del 10%.

Nella misura in cui l'assicuratore LAINF convenuto ha negato all'assicurata il diritto ad una rendita di invalidità, la decisione su opposizione impugnata va dunque annullata.

L'assicuratore convenuto è condannato a versare all'assicurata una rendita di invalidità del 10%.

2.6. Indennità per menomazione all'integrità

2.6.1. Secondo l'art. 24 cpv. 1 LAINF, l'assicurato ha diritto ad un'equa indennità se, in seguito all'infortunio, accusa una menomazione importante e durevole all'integrità fisica o mentale.

Tale indennità è assegnata in forma di prestazione in capitale.

Essa non deve superare l'ammontare massimo del guadagno annuo assicurato all'epoca dell'infortunio ed è scalata secondo la gravità delle menomazioni.

Il Consiglio federale emana disposizioni particolareggiate sul calcolo dell'indennità (art. 25 cpv. 1 e 2 LAINF).

2.6.2. L'art. 36 cpv. 1 OAINF definisce i presupposti per la concessione dell'indennità giusta l'art. 24 LAINF: una menomazione dell'integrità è considerata durevole se verosimilmente sussisterà tutta la vita almeno con identica gravità ed importante se l'integrità fisica o mentale è alterata in modo evidente o grave.

In questa valutazione dovrà essere fatta astrazione dalla capacità di guadagno ed anche dalle circostanze personali dell'assicurato: secondo la giurisprudenza, infatti, la gravità della menomazione si stima soltanto in funzione di accertamenti medici senza ritenere, all'opposto delle indennità per torto morale secondo il diritto privato, le eventuali particolarità dell'assicurato (DTF 113 V 218 consid. 4; RAMI 1987 U 31, p. 438).

La parte della riparazione del torto morale contemplata dagli artt. 24ss. LAINF è, dunque, soltanto parziale: gli aspetti soggettivi del danno (segnatamente il pretium doloris e il pregiudizio estetico) ne sono esclusi (cfr. Ghélew, Ramelet, Ritter, op. cit., p. 121).

2.6.3. Giusta l'art. 36 cpv. 2 OAINF, l'indennità è calcolata in base alle direttive contenute nell'Allegato 3 dell'OAINF.

Una tabella elenca una serie di lesioni indicando per ciascuna il tasso normale di indennizzazione, corrispondente ad una percentuale dell'ammontare massimo del guadagno assicurato.

Questa tabella - riconosciuta conforme alla legge - non costituisce un elenco esaustivo (DTF 113 V 219 consid. 2a; RAMI 1988 U 48, p. 235 consid. 2a e sentenze ivi citate). Deve essere intesa come una norma valida "nel caso normale" (cifra 1 cpv. 1 dell'allegato).

Le menomazioni extra-tabellari sono indennizzate secondo i tassi previsti tabellarmente per menomazioni di analoga gravità (cifra 1 cpv. 2 dell'allegato).

La perdita totale dell'uso di un organo è equiparata alla perdita dell'organo stesso. In caso di perdita parziale l'indennità sarà corrispondentemente ridotta; tuttavia nessuna indennità verrà versata se la menomazione dell'integrità risulta inferiore al 5% (cifra 2 dell'allegato).

Se più menomazioni all'integrità fisica o mentale, causate da uno o più infortuni sono concomitanti, l'indennità va calcolata in base al pregiudizio complessivo (art. 36 cpv. 3 1a frase OAINF).

Si terrà adeguatamente conto di un aggravamento prevedibile della menomazione dell'integrità. È esclusa la revisione.

2.6.4. L'CO1 ha allestito una serie di tabelle, dalla griglia molto più serrata, che integrano quella dell'ordinanza.

Semplici direttive di natura amministrativa, esse non hanno valore di legge e non vincolano il giudice (cfr. STFA del 22 agosto 2000 nella causa C., I 102/00; DTF 125 V 377 consid. 1c; STFA del 7 dicembre 1988 nella causa P.; RAMI 1989 U 71, p. 221ss.).

Tuttavia, nella misura in cui esprimono unicamente valori indicativi, miranti a garantire la parità di trattamento di tutti gli assicurati, esse sono compatibili con l'annesso 3 all'OAINF (RAMI 1987 U 21, p. 329; DTF 113 V 219, consid. 2b; DTF 116 V 157, consid. 3a).

2.6.5. In concreto, l'assicuratore LAINF convenuto, nella risposta di causa del 22 gennaio 2004 (cfr. doc. V) - modificando la precedente decisione su opposizione del 6 ottobre 2003, con la quale aveva stabilito che, tenuto conto della funzionalità della spalla, il danno all'integrità non raggiunge il tasso minimo previsto (cfr. doc. A1) - ha assegnato all'assicurata un'indennità per menomazione all'integrità del 7.5%, facendo riferimento all'apprezzamento enunciato il 19 gennaio 2004 dal proprio medico di fiducia, il dottor __________, il quale si è così espresso:

" (…)

Dies bedingt auch eine andere Beurteilung des unfallbedingten Integritätsschadens. Die heute dokumentierte Pathologie der Rotatorenmanschette mit eingeschränkter Schulterfunktion entspricht laut Tab. 1.2 einer mässigen bis beginnend schweren Form einer Periarthrosis humeroscapularis, d.h. einem Integritätsschaden von 15%. Da diese jedoch weitgehend einem unfallfremden, degenerativ bedingten Vorzustand angelastet werden muss, ist ein Abzug von mindestens 50 % gerechtfertigt. Somit resultiert ein unfallbedingter Integritätsschaden von 7,5 %." (Doc. 111, pag. 5)

Con il proprio ricorso, l'assicurata pretende invece un'IMI del 20% (cfr. I, p. 6).

Nello scritto del 16 febbraio 2004 l'assicurata ha osservato di non potere accettare la proposta dell'assicuratore LAINF di ridurre del 50% l'indennità per menomazione dell'indennità per un presunto stato degenerativo preesistente ed estraneo all'infortunio ed ha ribadito la richiesta di un'IMI del 20%, conformemente a quanto valutato dal dott. __________ (cfr. doc. VII).

Al fine di meglio chiarire la fattispecie, il TCA ha chiesto al dott. __________ di fornire alcuni chiarimenti in merito alla patologia denominata periartropatia omeroscapolare (cfr. doc. XI).

Lo specialista ha fornito le seguenti risposte:

" (…)

· Frage 1:

Può o meno confermare che l'assicurata è portatrice di una periartropatia omeroscapolare alla spalla destra?

Der Begriff der Periarthrosis humeroscapularis ist insofern problematisch, als mit ihm rein deskriptiv und diagnostisch unscharf wie in einem Sammeltopf eine schmerzhafte Schulterproblematik umschrieben wird, der jedoch verschiedene, diagnostisch klar definierte Krankheitsbilder wie eine Pathologie der Rotatorenmanschette, eine Omarthrose, eine Läsion des Labrum glenoidale oder eine Tendinitis calcarea usw. zugrunde liegen können (s. beigelegte Kopie der Publikation von H.J. Refior: Entschlüsselung des Begriffs "Periarthritis humeroscapularis"; Orthopäde 1995, 24: 509-511). Wegen seiner Ungenauigkeit sollte man diesen obsoleten Begriff deshalb nicht mehr verwenden. Wollte man sich heute weiterhin mit ihm zufrieden geben, hiesse dies die eigentliche Ursache von Schulterschmerzen zu ignorieren, was befriedigende rationale und gezielte therapeutische Massnahmen verhindern würde.

Die korrekte Diagnose bei Frau RI1 ist die einer Pathologie der Rotatorenmanschette der rechten Schulter in Form einer vollständigen Läsion der Supraspinatussehne. Dazu kommen arthrotische Veränderungen des Acromioclaviculargelenkes, die sich im Gegensatz zur Läsion der Rotatorenmanschette weder auf die Symptome noch auf die Funktion der Schulter auswirken.

Wenn man jedoch als Arzt den unfallbedingten Integritätsschaden in Zusammenhang mit einer Rotatorenmanschettenpathologie schätzen will, bleibt einem, da diese Diagnose in der Tab. 1.2

der Integritätsentschädigung gemäss UVG nicht aufgelistet ist, nichts anderes übrig, als sie dem alten Begriff der Periarthrosis humeroscapularis unterzuordnen. Ebenso täte man dies mit einer Omarthrose oder einer Läsion des Labrum glenoidale, führten diese zu einer erheblichen und schmerzhaften Einschränkung der Schulterfunktion in Zusammenhang mit einem Unfall.

Unter Verweis auf diese ergänzenden Bemerkungen kann die erste Frage mit ja beantwortet werden.

· Frage 2:

Come motiva il fatto che questa patologia, secondo la classificazione stabilita della Tabella 1.2, sia stata valutata di grado medio sino ad inizialmente grave? In particolare, voglia indicare quali sono le condizioni per cui una periartropatia possa essere ritenuta moderata, rispettivamente, grave.

Angesichts der diagnostischen Unschärfe des Begriffes Periarthrosis humeroscapularis mangelt es konsequenterweise an einer verbindlichen Definition, was unter einer leichten, mässigen und schweren Form derselben zu verstehen sei. Deshalb die Anmerkung in Tab. 1.2, wonach bei der Beurteilung des Integritätsschadens der Periarthrosis von einer vergleichbaren Schwere beim Integritätsschaden der Omarthrose ausgegangen werden müsse. Als leichte Form einer Omarthrose (Arthrose des glenohumeralen Gelenkes, d.h. zwischen Oberarmkopf und Schultergelenkpfanne) kann eine beginnende Entrundung des Humeruskopfes mit minimer Verschmälerung des Gelenkspaltes und Osteophytenbildung bezeichnet werden, als mässige Form eine starke Verschmälerung des Gelenkspaltes mit deutlicher Entrundung des Humeruskopfes und ausgeprägter Osteophytenbildung sowie als schwere Form schliesslich die völlige Aufhebung des Gelenkspaltes und damit die Ankylose, d.h. die völlige Gelenksteife. Erfahrungsgemäss korreliert diese radiologische Einteilung der Omarthrose in Schweregrade jedoch schlecht mit der Klinik, d.h. eine im Röntgenbild schon fortgeschrittene Omarthrose führt nicht zwangsläufig zu einer schweren schmerzhaften Einschränkung der Schulterfunktion und vice versa.

Letztlich wird die Kombination von Schmerz und Funktionseinschränkung den Ausschlag geben, ob bei der Schätzung des Integritätsschadens eine leichte, mässige oder schwere Form vorliege.

Im Fall von Frau RI1 kann die Omarthrose zur Einschätzung des Schweregrades jedoch nicht herangezogen werden, da sie keine Omarthrose hat. Aus diesem Grund ist die Einschätzung des Integritätsschadens nur über den Umweg des Quervergleiches mit einer der in Liste 1.2 aufgeführten Einschränkungen der Schulterfunktion möglich. Die Funktionseinbusse, die bei Frau RI1 durch das Ausmass ihrer objektivierbaren isolierten Supraspinatusläsion am ehesten erklärt werden kann, ist die einer bis zur Horizontalen beweglichen Schulter, damit einem Integritätsschaden von 15 %. Dies entspricht, übertragen auf den Tabellenwert der Periarthrosis humeroscapularis, einer mässigen bis beginnend schweren Form. Dies waren die Kriterien, welche ich b

Ticino Tribunale cantonale delle assicurazioni 30.08.2004 35.2003.92

Résumé

Texte intégral