Incarto n. 52.2006.43
Lugano 28 febbraio 2006
In nome della Repubblica e Cantone Ticino
Il Tribunale cantonale amministrativo
composto dei giudici:
Lorenzo Anastasi, presidente, Stefano Bernasconi, Matteo Cassina
segretario:
Leopoldo Crivelli
statuendo sul ricorso 3 febbraio 2006 della
RI 1
contro
la decisione 23 gennaio 2006 del municipio di CO 2 che delibera alla ditta CO 1 le opere di sistemazione esterna del nuovo posteggio comunale;
vista la risposta 17 febbraio 2006 del municipio di CO 2;
letti ed esaminati gli atti;
ritenuto, in fatto
che il 21 novembre 2006 il municipio di CO 2 ha messo a concorso le opere da giardiniere necessarie al nuovo posteggio comunale alla gradinata Pometta;
che il concorso era retto dalla LCPubb ed impostato secondo la procedura libera;
che alla posizione 252.110 il capitolato chiedeva ai concorrenti di allegare all'offerta le dichiarazioni ufficiali attestanti il pagamento dei contributi sociali e delle imposte;
che fra le attestazioni da allegare figurava anche l'attestato di affiliazione alla Commissione Paritetica ed al rispetto del CCL;
che la disposizione del capitolato comminava l'immediata esclusione dell'offerente dalla gara in caso di mancata presentazione anche di un solo documento richiesto;
che in tempo utile sono pervenute al comunale le offerte otto ditte del ramo, fra cui quella della ricorrente di fr. 39'970.91;
che, valutate le offerte pervenutegli, il 23 gennaio 2006 il municipio ha aggiudicato i lavori alla ditta CO 1 per l'importo di fr. 48'015.45;
che la ditta RI 1 è stata esclusa perché ha omesso di allegare all'offerta l'attestato comprovante il pagamento dei contributi LPP e le dichiarazioni comprovanti il pagamento dei contributi professionali ed il rispetto del CCL;
che contro la predetta decisione la RI 1 insorge davanti al Tribunale cantonale amministrativo, chiedendone l'annullamento;
che l'insorgente sostiene di aver prodotto l'attestato comprovante il pagamento dei contributi LPP; ammette di non aver allegato le dichiarazioni comprovanti il pagamento dei contributi professionali ed il rispetto del CCL, ma sostiene di non essere stata in grado, perché non ha aderito al CCL, che non è obbligatorio;
che il municipio riconosce che la ricorrente ha effettivamente prodotto l'attestato comprovante il pagamento dei contributi LPP; chiede tuttavia che la decisione sia confermata perché il capitolato esigeva comunque la produzione delle dichiarazioni attestanti il pagamento dei contributi professionali ed il rispetto del CCL;
che la CO 1 non ha presentato osservazioni;
considerato, in diritto
che la competenza del Tribunale cantonale amministrativo è data dall'art. 36 cpv. 1 LCPubb;
che in quanto partecipante alla gara, la ricorrente è legittimata a contestare la decisione di esclusione dall'aggiudicazione; in caso di successo, sarà abilitata anche ad impugnare la decisione di aggiudicazione;
che il ricorso, tempestivo, è ricevibile in ordine e può essere deciso sulla base degli atti, senza istruttoria (art. 18 PAmm);
che secondo l'art. 5 lett. c LCPubb il committente deve aggiudicare la commessa unicamente a offerenti che garantiscono l'adempimento degli obblighi verso le istituzioni sociali, in particolare il rispetto delle disposizioni in materia di protezione dei lavoratori e dei contratti collettivi di lavoro vigenti nei Cantoni per categorie di arti e mestieri, ritenuto che dove non esistono fanno stato i contratti nazionali mantello;
che la norma non pretende che i concorrenti abbiano anche sottoscritto i CCL di categoria; una simile esigenza è contraria al diritto federale, segnatamente alla legge federale concernente il conferimento del carattere obbligatorio generale al CCL, poiché si traduce in un'elusione delle disposizioni procedurali e materiali che regolano l'estensione di queste convenzioni (DTF 124 I 107 seg., in particolare consid. 4 c) cc, pag. 116; STA 30.7.2001 in re G.M. consid. 3; M. Wagner, Baurecht n. 4/99, pag. 139; H. Lang, Offertenbehandlung und Zuschlag im öffentlichen Beschaffungs-wesen, ZBl 2000, pag. 237 consid. 3 b/cc in fine; P. Gauch / H. Stöckli, Thèses sur le nouveau droit fédéral des marchés publics, pag. 29 in fine);
che, nel caso concreto, la condizione del capitolato che impone ai concorrenti di allegare all'offerta una certificazione di affiliazione alla commissione paritetica, attestante il rispetto del CCL del ramo dei giardinieri, che non è mai stato dichiarato obbligatorio, ed una dichiarazione comprovante l'avvenuto pagamento dei contributi professionali, dovuti soltanto dagli imprenditori convenzionati, preclude di fatto qualsiasi possibilità di partecipare alla gara alle ditte che non hanno sottoscritto tale contratto;
che la condizione, contraria al diritto federale, non può dunque esplicare effetti;
che, stando così le cose, il ricorso va accolto, annullando il provvedimento che esclude la ricorrente dalla gara;
che, di conseguenza, va pure annullata la decisione di aggiudicazione;
che gli atti vanno rinviati al municipio, affinché riammessa la RI 1, statuisca nuovamente sulle due offerte rimaste in gara;
che non avendo la CO 1 resistito al ricorso, la tassa di giustizia è posta esclusivamente a carico del comune secondo soccombenza (art. 28 PAmm).
Per questi motivi,
visti gli art. 5, 36, 37 LCPubb; 3, 18, 28, 60, 61, 65 PAmm;
dichiara e pronuncia:
1. Il ricorso è accolto.
§. Di conseguenza:
1.1. la decisione 23 gennaio 2006 del municipio di CO 2 è annullata;
1.2. gli atti sono rinviati al municipio per nuova decisione.
2. La tassa di giustizia di fr. 400.- è a carico del comune di CO 2.
3. Intimazione a:
; ; .
terzi implicati
1. CO 1 2. CO 2
Per il Tribunale cantonale amministrativo
Il presidente Il segretario