Grigioni Tribunale amministrativo 5a Camera 25.06.2020 R 2019 8

VERWALTUNGSGERICHT DES KANTONS GRAUBÜNDEN DRETGIRA ADMINISTRATIVA DAL CHANTUN GRISCHUN TRIBUNALE AMMINISTRATIVO DEL CANTONE DEI GRIGIONI R 19 8 5a Camera Presidenza Racioppi Giudici Meisser, Audétat Attuario Paganini SENTENZA del 25 giugno 2020 nella vertenza di diritto amministrativo A._____ e cointeressati, tutti rappresentati dall'Avvocato Jean-Francois Dominé, ricorrente contro Comune di X._____, rappresentato dall'Avvocato lic. iur. Fabrizio Keller, convenuto concernente domanda di costruzione EFZ

- 2 - 1. A._____ e B._____ sono comproprietari del fondo n. 1044 RF del Comune di X._____, località Y._____, collocato integralmente in zona forestale. 2. Con ordinanza 30 maggio 2017/1° giugno 2017 il Municipio ha richiesto il formale inoltro di domanda edilizia per i lavori eseguiti su detto fondo entro il termine di 30 giorni. Nella stessa ordinanza era anche ordinato ai proprietari, sotto comminatoria dell'art. 292 CP, di interrompere da subito e fino al rilascio delle necessarie licenze edilizie tutti i lavori di costruzione. Nonostante questo fermo, stando al Comune i lavori sul mappale n. 1044 (nonché sul mappale vicino n. 1099 e su quello limitrofo n. 1100) sono comunque continuati. 3. Non essendo pervenuta nessuna domanda edilizia entro il termine impartito, il Municipio ha emanato un ulteriore decreto il 10 ottobre 2017/6 novembre 2017 in cui ha disposto il rilievo d'ufficio della situazione sul fondo n. 1044 e relativi allacciamenti con l'allestimento dei necessari incarti, così da poter procedere a una valutazione della domanda e a una sua pubblicazione. Con detto decreto il Municipio ha inoltre confermato il fermo lavori sino ad ulteriore decisione. Inoltre, tramite lo stesso decreto è stata pure aperta nei confronti dei proprietari una procedura di multa per violazione formale e materiale delle norme edilizie. 4. Su consenso del Comune, A._____ ha incaricato personalmente Io Studio d'architettura C._____ di D._____ per la presentazione di una domanda in sanatoria, assumendosi egli stesso ogni relativa spesa. 5. Con esame preliminare evaso il 12 ottobre 2017 l'Ufficio foreste e pericoli naturali ha autorizzato la pubblicazione della domanda di dissodamento. 6. La domanda di costruzione in sanatoria è stata presentata il 18 maggio 2018. L'intera documentazione è stata sottoscritta unicamente da A._____.

- 3 - Quali fondi oggetto di domanda di costruzione sono indicati oltre al mappale n. 1044 i mappali n. 1100 (altrettanto di proprietà di A._____ e B._____) e n. 1099 (di proprietà di E._____). Alla domanda di costruzione sono state allegate una serie di fotografie con alcune indicazioni direttamente sulle stesse relative alle opere previste. Per il resto si tratta di fotografie della situazione attuale che riguarda il mappale n. 1044, i mappali vicini n. 1099 e 1100 e l'accesso a questi mappali sulla scorta dei lavori sinora eseguiti. Nella descrizione del progetto l'istante menzionava quali lavori esterni eseguiti: manutenzione/rifacimento muri di sostengo; sistemazione terreno con il cambio d'uso da prato/bosco a zona orto/coltivazione; sistemazione/formazione collegamenti tra i terrazzi; sostituzione delle condotte acque scure e chiare e posa di due cisterne per l'evacuazione delle acque scure e chiare per mappale 1042; posa delle condotte di scarico mappale 1042 sul mappale 1043 (autorizzazione necessaria). Quali lavori esterni previsti egli elencava: formazione di una tettoia per deposito attrezzi utilizzati per la coltivazione e manutenzione dei terrazzi; coltivazione. 7. Il Comune ha deciso di procedere alla pubblicazione della domanda in modo da permettere la partecipazione alla procedura di terzi interessati che, sin dall'inizio dei lavori, si erano lamentati con l'Autorità edilizia per le opere eseguite senza autorizzazioni. Contro la domanda edilizia è stata inoltrata opposizione il 21 luglio 2018 da parte di F._____ e il 24 luglio 2018 da parte di quattro membri della familia G._____. 8. Il Municipio ha incaricato l'arch. H._____, di analizzare la domanda di costruzione in sanatoria. Nel proprio rapporto 10 agosto 2018 detto consulente edile incaricato riferiva che "la documentazione presentata è chiaramente insufficiente. Le varie sistemazioni (muri di sostegno, sistemazione terreno, sistemazione e creazione collegamenti tra i terrazzi e sostituzione delle condotte) devono essere debitamente documentate da

- 4 piante e sezioni con indicato lo stato prima dell'intervento (esistente e nuovo); per la formazione della nuova tettoia è indispensabile sottoporre all'autorità edilizia una documentazione completa in scala 1:100 (piante, sezioni e facciate); per gli interventi al mappale n. 1043 (posa delle condotte, sistemazione muri di sostegno, sistemazioni terreno e camminamenti) bisogna inoltrare il benestare del legittimo proprietario". 9. Con decisione 20 novembre 2018 il Comune ha respinto la domanda di costruzione in sanatoria per quanto ricevibile (cifra 1 dispositivo) e accolto le opposizioni (cifra 1.1. dispositivo), per quanto ricevibili (cifra 1.2. dispositivo). Inoltre, esso ha decretato l'apertura di una procedura di ripristino dello stato di legalità nei confronti di A._____ quale perturbatore e dei proprietari ritenuti perturbatori per situazione B._____ e E._____ per le relative opere (cifra 2 dispositivo) e accollato i costi di procedura ad A._____ (cifra 3 dispositivo). 10. Avverso questa decisione, il 17 gennaio 2019 A._____, B._____ e E._____ (ricorrenti) hanno inoltrato ricorso al Tribunale amministrativo del Cantone dei Grigioni chiedendone l'annullamento nei suoi dispositivi 1. (rigetto della domanda), 1.1. e 1.2. (opposizioni) nonché 3. (spese). La richiesta di concessione dell'effetto sospensivo è stata respinta dal Giudice istruttore con decisione 15 marzo 2019. 11. Nella presa di posizione del 4 marzo 2019 il Comune di X._____ (convenuto) chiedeva il rigetto del ricorso. 12. Nella replica del 14 marzo 2019 e nella duplica del 1° aprile 2019 le parti confermavano i propri petiti.

- 5 - Considerando in diritto: 1. La competenza del Tribunale amministrativo per giudicare il ricorso contro il decreto impugnato 20 novembre 2018 (comunicato il 30 novembre 2018) è data dall'art. 49 cpv. 1 lett. a della legge sulla giustizia amministrativa (LGA; CSC 370.100). La legittimazione dei ricorrenti è pacifica (cfr. art. 50 LGA). Essendo inoltre tempestivo e rispondendo alle condizioni di forma (cfr. art. 52 cpv. 1 e art. 38 LGA) il ricorso è dunque ricevibile. 2. Controverso è se il convenuto ha correttamente rigettato la domanda di costruzione (EFZ) in sanatoria del ricorrente. 3. La procedura in sanatoria, di regola, precede il rilascio di una decisione di ripristino ai sensi dell'art. 94 della Legge sulla pianificazione territoriale del Cantone dei Grigioni (LPTC; CSC 801.100). In procedura di sanatoria si esamina se le opere per cui si chiede l'autorizzazione a posteriori oltre ad aver leso le disposizioni formali sono illegali dal punto di vista materiale. Per ragioni di economia processuale si può tuttavia rinunciare a una separata decisione materiale negativa in merito alla domanda di costruzione a posteriori, se la fattispecie e la situazione giuridica sono chiare, se la lesione delle disposizioni materiali è manifesta e quando è già stabilito a priori che una licenza edilizia a posteriori non può essere rilasciata (cfr. sentenza del Tribunale amministrativo [STA] R 17 15 del 12 settembre 2017 consid. 6a con riferimenti). In tal caso si può dunque abbinare la decisione di diniego della domanda di costruzione in sanatoria con l’ordine di ripristino dello stato legale, sebbene in tale ambito va comunque trattata la questione della lesione materiale delle norme edilizie (cfr. STA R 13 227 del 1° luglio 2014 consid. 4c con riferimenti). 4. Nel caso di specie è accertato e indiscusso che la domanda di costruzione in sanatoria (doc. 3 convenuto) è incompleta.

- 6 - 4.1. Giusta l'art. 44 cpv. 2 dell'Ordinanza sulla pianificazione territoriale del Cantone dei Grigioni (OPTC; CSC 801.110) se la domanda è incompleta o presenta evidenti difetti materiali, l'autorità edilizia comunale, rispettivamente il Servizio, assegna ai richiedenti, entro 20 giorni dal recapito, un termine adeguato per completare o migliorare la domanda di costruzione. 4.2. Contrariamente all'opinione del convenuto, non vi è motivo per ritenere non applicabili (per analogia) le norme sulla procedura ordinaria per il rilascio della licenza edilizia alla procedura in sanatoria. Diversamente non si esprimono, per quanto intravedibile, né giurisprudenza né dottrina. SCOLARI riferisce piuttosto che la circostanza che i lavori siano stati eseguiti abusivamente non giustifica l'adozione di criteri più restrittivi nel giudizio di concessione della licenza a posteriori (SCOLARI, Commentario alla Legge edilizia cantonale (LE-TI), 1996, art. 42 LE-TI n. 1268 con riferimento). Ciò che in tal senso vale per il giudizio, deve pur valere per il rispetto delle norme procedurali. Ne discende che il convenuto ha violato le norme procedurali, segnatamente l'art. 44 cpv. 2 OPTC. A ciò nulla cambia il fatto che, in un primo momento, con decreto 10 ottobre 2017/6 novembre 2017 si era disposto il rilievo d'ufficio della situazione sui fondi in questione, siccome il convenuto in seguito ha acconsentito al ricorrente di incaricare egli stesso per la presentazione di una domanda in sanatoria il rispettivo studio d'architettura (che già era stato designato dal convenuto per il rilievo della situazione e l'inoltro della documentazione). Già per questo motivo dunque la decisione impugnata va annullata e la causa rinviata al convenuto per completamento e nuova decisione. 4.3. A un rinvio, d'altro canto, si potrebbe rinunciare per ragioni di economia processuale, se la domanda in sanatoria contrastasse in modo talmente evidente con le norme materiali edilizie e pianificatorie da rendere superfluo

- 7 un completamento. Ma ciò non sembra essere il caso per la domanda in discussione. Riguardo al dissodamento e alla destinazione a coltivazione del fondo 1044 in zona forestale va anzitutto notato che vi è stato soltanto un esame preliminare da parte dell'Ufficio foreste e pericoli naturali e quindi soltanto la formale approvazione della domanda di dissodamento del ricorrente (doc. E ricorrente). Giusta l'art. 53 cpv. 2 della Legge edilizia di Arvigo nella zona forestale l'ammissibilità di edifici e impianti si conforma alla legislazione forestale ed alle direttive di pianificazione forestale basate su di essa nonché alle disposizioni relative a edifici e impianti al di fuori delle zone edificabili. Secondo l'art. 27 cpv. 1 della Legge cantonale sulle foreste (LCFo; CSC 920.100) per edifici e impianti non forestali nella foresta è necessario un permesso di dissodamento. Un dissodamento può essere concesso secondo l'art. 5 della Legge federale sulle foreste (Legge forestale, LFo; RS 921.0), se il richiedente comprova l’esistenza di gravi motivi preponderanti rispetto all’interesse alla conservazione della foresta, e sono inoltre adempiute le condizioni seguenti: l’opera per la quale si richiede il dissodamento è attuabile soltanto nel luogo previsto (lett. a); l’opera soddisfa materialmente le condizioni della pianificazione del territorio (lett.. b); il dissodamento non comporta seri pericoli per l’ambiente (lett. c). Sotto il profilo di un esame sommario, a prima vista in base a queste norme un intervento a scopo di coltivazione in zona forestale non sembra essere lecito, ma non può essere escluso a priori. In questa sede, poi, non deve essere chiarita la questione se per l'installazione di un orto risp. di una coltivazione in detta zona forestale sia previamente necessaria una revisione della pianificazione locale con inserimento del fondo 1044 in zona agricola. Va poi comunque notato che alcuni degli interventi sembrano interessare anche la parte in zona agricola dei fondi n. 1099 e n. 1100 (in prevalenza in zona forestale). Di primo acchito, una coltivazione in zona agricola non appare certo manifestamente in contrasto con le relative norme materiali. Per gli interventi miranti a un'installazione di coltivazioni, soprattutto in zona agricola, non è quindi intravedibile una

- 8 manifesta lesione delle disposizioni materiali. Il convenuto doveva dunque assegnare un termine al ricorrente per completare e migliorare la domanda di costruzione a posteriori, indicando quali complementi erano necessari. Visto che in ogni caso, già per motivi formali, si impone un rinvio per completamento della domanda, il Tribunale rinuncia a pronunciarsi sugli ulteriori interventi, in particolare, di sostituzione delle condotte delle acque scure e chiare e di posa di due cisterne per l'evacuazione delle acque scure e chiare, apparentemente in contrasto con le norme materiali. 4.4. Il convenuto fa valere una lesione del principio della buona fede da parte dei ricorrenti. I ricorrenti sarebbero in mala fede, poiché l'unico scopo per cui invocano vizi di procedura non sarebbe quello di poter presentare una domanda di costruzione completa – anche perché sarebbero stati puntualmente informati su quali informazioni necessitasse l'Autorità edilizia –, bensì quello di prolungare la procedura ed evitare il ripristino della legalità con relativa sanzione. Tale comportamento non meriterebbe protezione. 4.4.1. Il principio della buona fede di cui all'art. 5 cpv. 3 della Costituzione federale della Confederazione Svizzera (Cost.; RS 101) impone un comportamento leale e affidabile non solo allo Stato nei confronti del cittadino, ma pure viceversa, al cittadino verso le autorità statali. Comportamenti contradditori e in mala fede nonché abusi di diritto non possono essere tutelati (cfr. SCHINDLER in: EHRENZELLER/SCHINDLER/ SCHWEIZER/VALLENDER, St. Galler BV-Kommentar, 2014, art. 5 n. 55; HÄFELIN/MÜLLER/UHLMANN, Allgemeines Verwaltungsrecht, 2016, n. 717 segg.). 4.4.2. Nel caso di specie la trascuranza delle disposizioni procedurali da parte del convenuto non può essere giustificata invocando un comportamento negligente e insubordinato dei ricorrenti. Il fatto che con decreto 10 ottobre 2017/6 novembre 2017 il convenuto aveva elencato i punti da osservare

- 9 per l'inoltro della documentazione su rilievo d'ufficio, non basta per ammettere una mala fede da parte dei ricorrenti, o meglio del ricorrente che ha omesso di ottemperare a tali ordini con l'inoltro della domanda a posteriori. Per l'allestimento della domanda egli si è infatti avvalso della collaborazione del progettista che era stato precedentemente designato dal convenuto in suddetto decreto per il rilievo d'ufficio. Il decreto è stato comunicato il 30 novembre 2017 anche al progettista (cfr. doc. 2 convenuto). I vizi della domanda a posteriori sono perciò piuttosto imputabili al progettista. In ogni caso, non sono dati gli estremi per concludere che vi sia una mala fede risp. un'inosservanza del principio della buona fede da parte dei ricorrenti. L'appello del convenuto alla mala fede è dunque infondato. 4.5. I miglioramenti da apportare alla domanda in sanatoria sono stati constatati dal convenuto nella decisione impugnata, così come tra l'altro richiesti dall'arch. H._____, incaricato di valutare la domanda, nel breve rapporto del 10 agosto 2018 (doc. 7 convenuto). Occorre pertanto che le varie sistemazioni (muri di sostegno, sistemazione terreno, sistemazione e creazione collegamenti tra i terrazzi e sostituzione delle condotte) vengano debitamente documentate da piante e sezioni (piano di rilievo) con indicato lo stato prima dell'intervento (esistente e nuovo); serve inoltre un piano su come si intende sistemare i terreni al termine dei lavori. Oltretutto è richiesta la sottoscrizione della domanda EFZ in sanatoria anche da parte della comproprietaria B._____ nonché di E._____, proprietaria qui ricorrente del fondo n. 1099. Per gli interventi al mappale n. 1043 bisogna inoltrare il benestare del legittimo proprietario e per la formazione della nuova tettoia è indispensabile sottoporre all'autorità edilizia una documentazione completa in scala 1:100 (piante, sezioni e facciate). Spetta tuttavia al convenuto specificare concretamente quali miglioramenti debbano essere apportati.

- 10 - 5. Per questi motivi, il ricorso è accolto e la causa è rinviata al convenuto per completamento della domanda di costruzione in sanatoria e nuova decisione su di essa in rispetto delle norme procedurali per il rilascio della licenza edilizia EFZ. 6. L'esito della controversia giustifica l'accollamento dei costi occasionati dal presente procedimento al soccombente convenuto (cfr. art. 73 cpv. 1 LGA). Esso è pure tenuto a rifondere ai ricorrenti, avvalsisi di un patrocinatore legale, le spese necessarie causate dalla procedura in conformità all'art. 78 cpv. 1 LGA. Siccome il patrocinatore non ha inoltrato una nota d'onorario e vista la modesta complessità del caso, le ripetibili in favore dei ricorrenti vengono fissate a un importo forfettario di CHF 1'500.--. Il Tribunale decide: 1. Il ricorso è accolto. Le cifre 1., 1.1., 1.2. e 3 del dispositivo del decreto 20 novembre 2018 del Comune di X._____ nella procedura relativa alla domanda di costruzione in sanatoria sul mappale n. 1044 e fondi limitrofi n. 1099 e 1100 RF del Comune di X._____ sono annullate. La causa è rinviata al Comune di X._____ ai sensi dei considerandi. 2. Vengono prelevate - una tassa di Stato di CHF 1'500.-- - e le spese di cancelleria di CHF 276.-totale CHF 1'776.-il cui importo sarà versato dal Comune di X._____ entro trenta giorni dalla notifica della presente decisione all’Amministrazione delle finanze del Cantone dei Grigioni, Coira.

- 11 - 3. Il Comune di X._____ versa a A._____, B._____ e E._____ CHF 1'500.-- a titolo di ripetibili. 4. [Vie di diritto] 5. [Comunicazioni]