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Graubünden Kantonsgericht I. Zivilkammer 25.05.2020 ZK1 2019 109

25 mai 2020·Deutsch·Grisons·Kantonsgericht I. Zivilkammer·PDF·13,544 mots·~1h 8min·3

Résumé

Abänderung vorsorgliche Massnahmen im Ehescheidungsverfahren | Berufung ZGB Eherecht

Texte intégral

Kantonsgericht von Graubünden Dretgira chantunala dal Grischun Tribunale cantonale dei Grigioni Urteil vom 25. Mai 2020 Referenz ZK1 19 109 Instanz I. Zivilkammer Besetzung Michael Dürst, Vorsitzende Brunner und Pedrotti Gustin, Aktuar Parteien A.________ Berufungsklägerin vertreten durch Rechtsanwalt Dr. iur. Stephan Zimmerli Eichwaldstrasse 5, Postfach, 6002 Luzern gegen B._____ Berufungsbeklagter vertreten durch Rechtsanwältin Dr. iur. Silvia Däppen Bahnhofstrasse 8, 7000 Chur Gegenstand Abänderung von vorsorglichen Massnahmen im Ehescheidungsverfahren Anfechtungsobj. Entscheid des Einzelrichters am Regionalgericht Prättigau/Davos vom 05. Juni 2019, mitgeteilt am 27. Juni 2019 (Proz. Nr. 13-2018- 421) Mitteilung 26. Mai 2020

2 / 48 I. Sachverhalt A. B._____, geboren am .________ 1968, und A._____, geboren am _____ 1973, haben am ________ 2007 in F.________ geheiratet. Sie sind Eltern von C.________, geboren am ________ 2008, und D.________, geboren am ________ 2010. Seit dem ________ 2016 leben die Ehegatten getrennt, wobei die Mutter mit den Kindern anfänglich in der zuvor gemeinsam bewohnten Liegenschaft in H.________ verblieb. Im Herbst 2017 verlegte sie ihren Wohnsitz nach J.________, wo sie mit den beiden Kindern eine Mietwohnung bezog. B. Am 3. April 2018 reichte der Ehemann dem Regionalgericht Prättigau/Davos eine unbegründete Scheidungsklage ein. Im Zuge der Einigungsverhandlung vom 30. Mai 2018 unterzeichneten die Parteien am 11./12./13. Juni 2018 eine Trennungsvereinbarung, welche der Einzelrichter am Regionalgericht Prättigau mit Entscheid vom 15. Juni 2018 (Proz. Nr. 135-2018-206) vollumfänglich genehmigte. Der Vereinbarung der Parteien folgend wurden die beiden Kinder bei Belassung der gemeinsamen elterlichen Sorge unter die alleinige Obhut der Mutter gestellt (Dispositiv-Ziffer 2), das Besuchs- und Ferienrecht des Vaters (unter Einschluss der Übergabemodalitäten) geregelt (Dispositiv-Ziffer 4) und der Vater verpflichtet, an den Unterhalt der Kinder mit Wirkung ab dem 3. April 2018 monatliche Beiträge von CHF 980.00 (Barunterhalt) für C.________ respektive von CHF 1'270.00 (Barunterhalt CHF 780.00, Betreuungsunterhalt CHF 490.00) für D.________, je zuzüglich Kinderzulagen von derzeit CHF 220.00, zu bezahlen (Dispositiv-Ziffer 5). Des Weiteren wurde davon Vormerk genommen, dass gestützt auf die Grundlagen der Unterhaltsberechnung auf die Vereinbarung eines Ehegattenunterhalts verzichtet werde, ein Antrag auf gerichtliche Zusprechung eines solchen für die Zukunft aber möglich bleibe (Dispositiv-Ziffer 7). C. Mit Gesuch vom 18. Oktober 2018 an das Regionalgericht Prättigau/Davos beantragte B._____ die Abänderung des am 15. Juni 2018 getroffenen Entscheids des Regionalgerichts Prättigau/Davos. Er stellte die folgenden Anträge: 1. Es sei Dispositiv Ziff. 2 des Entscheids des Einzelgerichts Prättigau/Davos vom 15. Juni 2018 (Proz. Nr. 135-2018-206) abzuändern und C.________, geb. ________2008, unter die Obhut des Gesuchstellers zu stellen. 2. Es sei Dispositiv Ziff. 5a des Entscheids des Einzelgerichts Prättigau/Davos vom 15. Juni 2018 (Proz. Nr. 135-2018-206) aufzuheben und festzustellen, dass der Gesuchsteller ab 18. Oktober 2018 keinen Unterhalt für C.________ an die Gesuchsgegnerin schuldet. 3. Unter gesetzlicher Kosten-und Entschädigungsfolge.

3 / 48 Dem Gesuch beigelegt war ein von A._____ unterzeichnetes Schreiben vom 16. Oktober 2018 an das Einwohneramt J.________, in welchem sie den Behörden mitteilte, dass C.________ zu seinem Vater nach H.________ ziehen werde. Im Weiteren reichte B._____ eine Zustimmungserklärung von A._____ in Bezug auf die im Gesuch beantragten Änderungen ein. D. Anlässlich zweier mündlicher Verhandlungen am 5. November 2018 und am 9. Januar 2019 vor dem Regionalgericht Prättigau/Davos konnten sich die Parteien in Bezug auf die gestellten Anträge nicht einigen. Dies insbesondere deshalb, weil eine durch A._____ beantragte Neugestaltung des Sorgerechts und der Besuchsregelung von D.________ scheiterte. Aus diesem Grund ordnete der Gerichtspräsident in der Folge die Fortführung des Verfahrens auf schriftlichem Wege an und führte im Hinblick darauf am 23. Januar 2019 eine persönliche Anhörung von D.________ durch. E. Mit Schreiben vom 25. Januar 2019 teilte A._____ dem Regionalgericht Prättigau/Davos mit, dass sie per sofort beide Sorgerechte ihrer Kinder abgebe und lebenslänglich für keine Rechnungen im Zusammenhang mit den Kindern aufkommen werde. D.________ müsse gleichentags (25. Januar 2019) um 19:30 Uhr bei ihr vor dem Haus abgeholt werden. F. Mit Eingabe vom 28. Februar 2019 reichte B._____ beim Regionalgericht Prättigau/Davos innert der ihm für die Begründung seiner ursprünglich gestellten Abänderungsbegehren gewährten Frist ein an die veränderte Situation angepasstes Gesuch mit den folgenden Anträgen ein: 1. Es sei Dispositiv Ziff. 2 des Entscheids des Einzelgerichts Prättigau/Davos vom 15. Juni 2018 (Proz. Nr. 135-2018-206) abzuändern und die gemeinsamen Kinder C.________, geb. ________2008, und D.________, geb. ________2010, unter die alleinige elterliche Sorge und Obhut des Gesuchstellers zu stellen. 2. Es sei das Besuchs- und Ferienrecht für die Dauer des Scheidungsverfahrens zu sistieren. 3. Es sei Dispositiv Ziff. 5 des Entscheids des Einzelgerichts Prättigau/Davos vom 15. Juni 2018 (Proz. Nr. 135-2018-206) aufzuheben und festzustellen, dass der Gesuchsteller ab 18.10.2018 keinen Unterhalt für C.________ und ab 26.1.2019 keinen Unterhalt für D.________ an die Gesuchsgegnerin schuldet. 4. Es sei die Gesuchsgegnerin zu verpflichten für jedes Kind monatlich im voraus [sic] einen Unterhaltsbeitrag von CHF 900 zu bezahlen mit Beginn der Unterhaltspflicht für C.________ ab 1.11.2018 und für D.________ ab 1.2.2019. 5. [Verpflichtung der Gesuchsgegnerin zur Herausgabe von den Kindern gehörenden Gegenständen]

4 / 48 6. [Antrag auf Vollstreckungsmassnahmen] 7. Unter gesetzlicher Kosten- und Entschädigungsfolge. G. Mit Gesuch vom 19. März 2019 an das Regionalgericht Prättigau/Davos stellte B._____ das Begehren, seine Kinder C.________ und D.________ superprovisorisch unter seine alleinige Obhut zu stellen. Begründend führte er aus, dass aufgrund eines Vorfalles die Gefahr bestehe, dass die Mutter beide Kinder einfach mitnehmen wolle. So habe ein ebenfalls in H.________ wohnhafter Verwandter am ________ 2019 D.________ abgepasst und zu sich nach Hause genommen. Dort habe A._____ auf ihre Tochter gewartet und sie gefragt, ob sie nicht wieder zu ihr ziehen wolle. Am Schluss des Treffens habe sie D.________ aufgefordert, niemandem von dem Treffen und dem Gespräch zu erzählen. Im Weiteren habe A._____ versucht, von der Mutter einer Schulkameradin von C.________ Informationen über ihren Sohn zu erhalten. Aufgrund dieses Verhaltens sei ernsthaft zu befürchten, dass die Mutter eines oder beide Kinder zu sich nach I.________ nehmen werde. Nur mit der Zuweisung der alleinigen Obhut an ihn könne er die Kinder im Falle einer Mitnahme wieder zurückholen und verhindern, dass sie je nach Situation einmal bei der Mutter wohnen sollen, um dann plötzlich wieder vor die Türe gestellt zu werden. H. Mit Entscheid vom 20. März 2019 (Proz. Nr. 135-2018-421) entsprach der Einzelrichter am Regionalgericht Prättigau/Davos dem Gesuch um Erlass einer superprovisorischen Massnahme, stellte die Kinder C.________ und D.________ in Abänderung von Dispositiv-Ziffer 2 seines Entscheides vom 15. Juni 2018 unter die alleinige Obhut von B._____ und setzte A._____ Frist bis zum 8. April 2019, um zum gegnerischen Gesuch vom 19 März 2019 schriftlich Stellung zu nehmen. I. Mit Stellungnahme vom 5. April 2019 stellte A._____ die folgenden Anträge: 1. Es sei Ziff. 2 des Dispositivs des Entscheids des Einzelgerichts Prättigau/Davos vom 15. Juni 2018 (Proz. Nr. 135-2018-206) abzuändern und der gemeinsame Sohn C.________, geboren am ________ 2008, unter die alleinige Obhut des Gesuchstellers zu stellen. 2. Es sei Ziff. 4 des Dispositivs des Entscheids des Einzelgerichts Prättigau/Davos vom 15. Juni 2018 (Proz. Nr. 135-2018-206) wie folgt abzuändern: 2.1. Der Gesuchsteller sei während der Dauer des Scheidungsverfahrens zu berechtigen und verpflichten, die gemeinsame Tochter D.________, geboren am ________ 2010, unter Beizug einer Fachperson (begleitetes Besuchsrecht) auf eigene Kosten und ohne Abzug von den Unterhaltsbeitragspflichten wie folgt auf Besuch zu nehmen: a) Mit Ausnahme derjenigen Samstage, an denen eine Veranstaltung des Blaurings J.________ stattfindet, jeden 1. und 3. Samstag eines Monats, von 09.00 Uhr bis 19.00 Uhr.

5 / 48 b) Ein weitergehendes oder anderslautendes Besuchs- und Ferienrecht sei der einvernehmlichen Regelung der Eltern unter Berücksichtigung der Wünsche und des Wohles des Kindes vorbehalten. 2.2. Das Besuchs- und Ferienrecht der Gesuchsgegnerin in Bezug auf den gemeinsamen Sohn C.________, geboren am ________ 2008, sei für die Dauer des Scheidungsverfahrens zu sistieren. 3. Es sei Ziff. 5 des Dispositivs des Entscheids des Einzelgerichts Prättigau/Davos vom 15. Juni 2018 (Proz. Nr. 135-2018-206) wie folgt abzuändern: 3.1. Der Gesuchsteller sei zu verpflichten, an die Kosten des Unterhalts und der Erziehung von D.________ CHF 780.00, zuzüglich Kinderzulagen (von derzeit CHF 220.00) sowie einen Betreuungsunterhalt von CHF 490.00 zu bezahlen. Der Unterhaltsbeitrag sei im Voraus zahlbar, und zwar an die Gesuchsgegnerin, jeweils auf den Ersten eines jeden Monats. 3.2. Es sei festzustellen, dass der Gesuchsteller der Gesuchsgegnerin ab dem 18. Oktober 2018 keinen Unterhalt für C.________, geboren am ________ 2008, mehr schuldet. 4. [Regelung des ausserordentlichen Kindesunterhalts] 5. [Herausgabe von dem Sohn C.________ gehörenden Gegenständen] 6. Alle weitergehenden oder anderslautenden Anträge des Gesuchstellers seien abzuweisen. 7. Der Gesuchsgegnerin sei Gelegenheit zu geben, nach Abschluss des Beweisverfahrens ihre Anträge zu präzisieren und abzuändern oder zu ergänzen. 8. Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zulasten des Gesuchstellers. J. Mit Eingabe vom 29. April 2019 beantragte B._____ die Ansetzung einer mündlichen Verhandlung, das Einholen von schriftlichen Auskünften bei allen Lehrpersonen von C.________ und D.________, und eine abermalige Anhörung der Kinder. Mit Schreiben vom 1. Mai 2019 gab der Regionalgerichtspräsident des Regionalgerichts Prättigau/Davos den Anträgen statt und führte die genannten Beweiserhebungen in der Folge durch. K. Am 5. Juni 2019 fand die mündliche Hauptverhandlung statt. Dabei hielt B._____ grundsätzlich an seinen Anträgen fest, verzichtete jedoch in Abänderung von Ziff. 1 seiner Anträge auf die Zuteilung der alleinigen elterlichen Sorge. Auch A._____ hielt an ihren Anträgen − ausser dem Antrag 7 − ausdrücklich fest. L. Mit Entscheid vom 5. Juni 2019, mitgeteilt am 27. Juni 2019, erkannte der Regionalgerichtspräsident des Regionalgerichts Prättigau/Davos wie folgt: 1. Das Gesuch um Abänderung von vorsorglichen Massnahmen im Scheidungsverfahren wird teilweise gutgeheissen und Ziff. 2, 4, 5 und 6 des Dispositivs des Entscheids des Einzelgerichts Prättigau/Davos vom 15. Juni 2018 (Proz. Nr. 135-2018-206) werden aufgehoben und

6 / 48 der Entscheid betreffend superprovisorische Massnahmen des Einzelgerichts Prättigau/Davos vom 20. März 2019 (Proz. Nr. 135-2018-421) wird bestätigt. 2. Die gemeinsamen Kinder C.________, geboren ________ 2008, und D.________, geboren ________ 2010, werden für die Dauer der Trennung unter die alleinige Obhut von B._____ gestellt. Die elterliche Sorge bleibt für die Dauer des Getrenntlebens weiterhin bei beiden Elternteilen. Entsprechend sind sie verpflichtet, sämtliche wesentliche Fragen der Pflege, Erziehung, Ausbildung, medizinische, therapeutische und zahnmedizinische Massnahmen miteinander abzusprechen. Auch über medizinische Abklärungen, gesundheitliche Zustände und schulische Vorgänge sind die Eltern verpflichtet, sich gegenseitig unaufgefordert und umfassend zu orientieren, wobei jeder Ehegatte die Informationen selber direkt bei den entsprechenden Stellen einholen kann. Die Einholung von Zustimmungserklärungen und Orientierungen kann auch über den Kinderarzt oder die Schule erfolgen. 3. A.________ steht ein Besuchsrecht für D.________ − mit entsprechender Pflicht − am ersten und dritten Samstag und Sonntag im Monat zu, wie folgt: a) A.________ holt D.________ am Samstag in H.________ GR ab. Treffpunkt ist Bahnhof H.________, 10:10 Uhr. B._____ holt D.________ am darauffolgenden Sonntag um 18:00 Uhr am Wohnsitz von A.________ (derzeit: ________ I.________ ) ab und bringt sie nach H.________ GR zurück. b) Über Verspätungen und dergleichen ist der andere Elternteil unverzüglich zu informieren. c) Die Kosten dieser Fahrten trägt jene Person, welche die Kinder begleitet. d) Die Kosten von D.________ während ihres Aufenthaltes bei der Mutter trägt die Mutter. A.________ ist berechtigt und verpflichtet, D.________ drei Wochen während der Schulferien (unter Absprache mit dem Vater drei Monate im Voraus) und in den geraden Jahren an Ostern und Neujahr, in den ungeraden Jahren an Pfingsten und Weihnachten, auf ihre Kosten zu betreuen. Während der übrigen Zeit wird D.________ vom Vater betreut. Die Ehegatten können von den fixierten Regelungen durch vorgängig getroffene, übereinstimmende Vereinbarung abweichen. Diesfalls ist die Beistandsperson zu informieren (s. Dispositiv Ziff. 4). Den Eltern ist bekannt, dass das Kindswohl, d.h. das Wohl von C.________ und D.________, ihren Interessen und Bedürfnissen vorgeht. 4. Für D.________ wird eine Beistandschaft mit besonderen Befugnissen gemäss Art. 308 Abs. 2 ZGB errichtet. Zweck dieser Beistandschaft ist die Sicherstellung, dass D.________ nach den Besuchswochenenden oder nach Ferien bei/mit ihrer Mutter A._____ wiederum zum Vater B._____ zurückkehrt. Die Beistandsperson hat den Auftrag, die Übergaben von D.________ an den Kindsvater jeweils am Besuchswochenend-Sonntagabend oder am Abend des letzten Ferientags, den

7 / 48 D.________ mit ihrer Mutter verbringt, je 18:00 Uhr, am Wohnsitz der Kindsmutter (derzeit: ________ I.________ ) zu gewährleisten. Sie hat die Kompetenz, eine Dritthilfe (eine Fachperson) einzusetzen, die beim Vollzug der Übergaben von D.________ an den Kindsvater dabei ist. Die Beistandsperson hat dem Regionalgericht Prättigau/Davos, Unregelmässigkeiten vorbehalten, alle zwei Monate Bericht zu erstatten. Mit dem Vollzug dieser Massnahme wird die KESB Prättigau/Davos beauftragt. 5. Das Besuchs- und Ferienrecht betreffend C.________ wird für die Dauer des Scheidungsverfahrens sistiert. 6. Es wird gerichtlich festgestellt, dass B._____ ab 18. Oktober 2018 keinen Unterhalt für C.________ und ab 26. Januar 2019 keinen Unterhalt für D.________, je an A.________, mehr schuldet. Allfällige von B._____ an A.________ zu viel geleistete Unterhaltsbeiträge können zurückgefordert werden. 7. A.________ wird verpflichtet, die folgenden Kinderunterhaltsbeiträge zu bezahlen: a) für C.________: rückwirkend ab dem 1. November 2018 bis zum 31. Januar 2019: CHF 820.00 pro Monat (Barunterhalt). b) für C.________ und D.________: rückwirkend ab dem 1. Februar 2019 bis zum 31. August 2019: je CHF 669.00 pro Monat (Barunterhalt). c) für C.________: ab dem 1. September 2019 CHF 820.00 pro Monat (Barunterhalt). d) für D.________: ab dem 1. September 2019 CHF 700.00 pro Monat (Barunterhalt). Die Unterhaltsbeiträge sind im Voraus zahlbar, und zwar an den Kindsvater B._____, jeweils auf den Ersten eines jeden Monats. 8. Die übrigen Anträge der Parteien werden abgewiesen. 9. Die Gerichtskosten in Höhe von CHF 2’000.00 gehen zu Lasten von A.________ und werden mit dem von B._____ geleisteten Kostenvorschuss von CHF 1'000.00 verrechnet. A.________ wird verpflichtet, B._____ den Betrag von CHF 1’000.00 zu bezahlen. Zudem wird A.________ verpflichtet, dem Regionalgericht Prättigau/Davos die noch fehlenden CHF 1'000.00 zu bezahlen. 10. A.________ wird verpflichtet, B._____ mit CHF 10’631.85 (inkl. Barauslagen und MwSt.) ausseramtlich zu entschädigen. 11. (Rechtsmittelbelehrung) 12. (Rechtsmittelbelehrung Kostenentscheid) 13. (Mitteilung) M. Gegen diesen Entscheid erhob A._____ mit Eingabe vom 10. Juli 2019 beim Kantonsgericht von Graubünden Berufung. Sie stellt folgende Rechtsbegehren:

8 / 48 1. Ziffer 1 (eins) und Ziffer 2 (zwei) und Ziffer 8 (acht) des Rechtsspruchs des Entscheids des Regionalgerichts Prättigau/Davos vom 5. Juni 2019 seien aufzuheben und wie folgt abzuändern: Der gemeinsame Sohn C.________, geboren ________ 2008, sei für die Dauer der Trennung unter die alleinige Obhut von B._____ zu stellen. Die gemeinsame Tochter D.________, geboren ________ 2010, sei für die Dauer der Trennung unter die alleinige Obhut von A.________ zu stellen. Die elterliche Sorge bleibe für die Dauer des Getrenntlebens weiterhin bei beiden Elternteilen. Entsprechend seien sie verpflichtet, sämtliche wesentlichen Fragen der Pflege, Erziehung, Ausbildung, medizinische, therapeutische und zahnmedizinische Massnahmen miteinander abzusprechen. Auch über medizinische Abklärungen, gesundheitliche Zustände und schulische Vorgänge seien die Eltern verpflichtet, sich gegenseitig unaufgefordert und umfassend zu orientieren, wobei jeder Ehegatte die Informationen selber direkt bei den entsprechenden Stellen einholen könne. Die Einholung von Zustimmungserklärungen und Orientierungen könne auch über den Kinderarzt oder die Schule erfolgen. 2.1. Ziffer 1 (eins) und Ziffer 3 (drei) und Ziffer 4 (vier) und Ziffer 8 (acht) des Rechtsspruchs des Entscheids des Regionalgerichts Prättigau/Davos vom 5. Juni 2019 seien aufzuheben und wie folgt abzuändern: Der Gesuchsteller sei während der Dauer des Scheidungsverfahrens zu berechtigen und verpflichten, die gemeinsame Tochter D.________, geboren am ________ 2010, unter Beizug einer Fachperson (begleitetes Besuchsrecht) auf eigene Kosten und ohne Abzug von den Unterhaltsbeitragspflichten wie folgt auf Besuch zu nehmen: a) Mit Ausnahme derjenigen Samstage, an denen eine Veranstaltung des Blaurings J.________, der Mädchenriege oder der Tanzschule K.________ stattfindet, jeden 1. und 3. Samstag eines Monats, von 09.00 Uhr bis 19.00 Uhr. b) Über Verspätungen und dergleichen ist der andere Elternteil unverzüglich zu informieren. c) In den geraden Jahren an Ostern und Neujahr und in den ungeraden Jahren an Pfingsten und Weihnachten jeweils tageweise. d) Ein weitergehendes oder anderslautendes Besuchs- und Ferienrecht sei der einvernehmlichen Regelung der Eltern unter Berücksichtigung der Wünsche und des Wohles des Kindes vorbehalten. Diesfalls sei die beigezogene Fachperson zu informieren. 2.2. Eventualiter zu Antrag Ziff. 2.1 seien Ziffer 1 (eins) und Ziffer 3 (drei) und Ziffer 4 (vier) und Ziffer 8 (acht) des Rechtsspruchs des Entscheids des Regionalgerichts Prättigau/Davos vom 5. Juni 2019 aufzuheben und wie folgt abzuändern: Das Besuchs- und Ferienrecht betreffend D.________ sei für die Dauer des Scheidungsverfahrens zu sistieren. 3. Ziffer 1 (eins) und Ziffer 6 (sechs) und Ziffer 8 (acht) des Rechtsspruchs des Entscheids des Regionalgerichts Prättigau/Davos vom 5. Juni 2019 seien aufzuheben und wie folgt abzuändern:

9 / 48 a) Es sei gerichtlich festzustellen, dass B._____ ab 18. Oktober 2018 keinen Unterhalt für C.________ an A.________ mehr schulde. Allfällige von B._____ an A.________ zu viel geleistete Unterhaltsbeiträge für C.________ können zurückgefordert werden. b) Es sei gerichtlich festzustellen, dass B._____ vom 26. Januar 2019 bis zur Rechtskraft des vorliegenden Urteils keinen Unterhalt für D.________ an A.________ schulde. Allfällige von B._____ an A.________ während der genannten Zeitspanne zu viel geleistete Unterhaltsbeiträge für D.________ können zurückgefordert werden. 4.1. Ziffer 1 (eins) und Ziffer 7 (sieben) und Ziffer 8 (acht) des Rechtsspruchs des Entscheids des Regionalgerichts Prättigau/Davos vom 5. Juni 2019 seien aufzuheben und wie folgt abzuändern: B._____ sei zu verpflichten, A.________ an den Unterhalt für D.________ ab Rechtskraft des vorliegenden Urteils einen monatlichen, gerichtsüblich zu indexierenden, vorauszahlbaren und ab Verfall zu 5% verzinslichen Unterhaltsbeitrag von CHF 1'270.00 (davon CHF 490.00 Betreuungsunterhalt) zuzüglich allfälliger Kinder- und Ausbildungszulagen zu zahlen. 4.2. Eventualiter zu Antrag Ziffer 4.1. seien Ziffer 1 (eins) und Ziffer 7 (sieben) und Ziffer 8 (acht) des Rechtsspruchs des Entscheids des Regionalgerichts Prättigau/Davos vom 5. Juni 2019 aufzuheben und wie folgt abzuändern: a) A.________ sei zu verpflichten, B._____ an den Unterhalt für C.________ ab dem 1. Januar 2020 einen monatlichen, gerichtsüblich zu indexierenden, vorauszahlbaren und ab Verfall zu 5% verzinslichen Unterhaltsbeitrag von CHF 120.00 zu zahlen. b) A.________ sei zu verpflichten, B._____ an den Unterhalt für D.________ ab dem 1. Januar 2020 einen monatlichen, gerichtsüblich zu indexierenden, vorauszahlbaren und ab Verfall zu 5% verzinslichen Unterhaltsbeitrag von CHF 120.00 zu zahlen. 5. Ziffer 8 (acht) und Ziffer 9 (neun) und Ziffer 10 (zehn) des Rechtsspruchs des Entscheids des Regionalgerichts Prättigau/Davos vom 5. Juni 2019 seien aufzuheben wie folgt abzuändern: Die Kosten des vorinstanzlichen Verfahrens seien zulasten des Gesuchstellers zu verlegen und der Gesuchsteller habe der Gesuchsgegnerin für das vorinstanzliche Verfahren eine Parteientschädigung nach richterlichem Ermessen zu bezahlen. 6. Der Berufung der Gesuchsgegnerin sei vollumfänglich die aufschiebende Wirkung zu erteilen und die Vollstreckung des vorinstanzlichen Entscheids damit in den angefochtenen Teilen aufzuschieben. 7. Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen im Berufungsverfahren zu Lasten des Gesuchstellers und Berufungsbeklagten. N. B._____ beantragt in seiner Berufungsantwort vom 22. Juli 2019 was folgt: 1. Die Berufung sei abzuweisen, soweit darauf eingetreten wird.

10 / 48 Eventualantrag: Falls dem Antrag der Berufungsklägerin und Gesuchsgegnerin, die gemeinsame Tochter D.________ unter ihre Obhut zu stellen, stattgegeben wird, sei der Berufungsbeklagte und Gesuchsteller zu berechtigen und zu verpflichten, die gemeinsame Tochter D.________ jeweils am 1. und 3. Wochenende jedes Monats, von Samstag, 8.30 Uhr, bis Sonntag, 17.50 Uhr, zu sich auf Besuch zu nehmen. Der Berufungsbeklagte und Gesuchsteller sei dabei zu verpflichten, D.________ samstags am Wohnort der Berufungsklägerin und Gesuchsgegnerin in Empfang zu nehmen, und die Berufungsklägerin sei zu verpflichten, D.________ sonntags beim Berufungsbeklagten und Gesuchsteller abzuholen. Der Berufungsbeklagte und Gesuchsteller sei zu berechtigen, D.________ in Jahren mit gerader Jahreszahl an Ostern und Neujahr und in Jahren mit ungerader Jahreszahl an Pfingsten und Weihnachten, jeweils an sämtlichen freien Tagen, und während den Schulferien jährlich vier Wochen zu sich zu nehmen. Es sei der Berufungsbeklagte und Gesuchsteller zu verpflichten, an den Unterhalt seiner Tochter D.________ monatlich CHF 700.00 zuzüglich allfälliger von ihm bezogener Kinderzulagen zu bezahlen. 2. Es sei der Berufung keine aufschiebende Wirkung zu erteilen. 3. Unter Kosten- und Entschädigungsfolge für beide Verfahren zu Lasten der Berufungsklägerin und Gesuchsgegnerin. O. Mit Eingaben vom 2. September 2019 und 15. Oktober 2019 reichte A._____ verschiedene weitere Beweismittel betreffend ihre Bemühungen um eine Arbeitsstelle ein. Zudem legte sie mit Schreiben vom 22. November 2019 eine unterzeichnete Teilkonvention zwischen den Ehegatten betreffend güterrechtlicher Auseinandersetzung ins Recht. P. A._____ nahm zur Berufungsantwort fristgerecht am 30. März 2020 Stellung. B._____ reichte am 2. April 2020, ebenfalls fristgerecht, eine Stellungnahme zu den Noveneingaben von A._____ ein; mit Eingabe vom 6. April 2020 äusserte er sich schliesslich innert Frist auch zur Replik der Berufungsklägerin vom 30. März 2020. Q. Mit prozessleitender Verfügung vom 27. April 2020 erkannte die Vorsitzende der I. Zivilkammer des Kantonsgerichts von Graubünden in Bezug auf die beantragte aufschiebende Wirkung wie folgt: 1. Der Antrag um Gewährung der aufschiebenden Wirkung wird dahingehend gutgeheissen, als die Vollstreckbarkeit der Dispositiv-Ziffer 7, soweit sie die Unterhaltsbeiträge für die Zeit vor dem 1. Juli 2019 betrifft, sowie der Dispositiv-Ziffern 9 und 10 des Entscheides des Einzelrichters am Regionalgericht Prättigau/Davos (Proz. Nr. 135-2018-421) vom 5. Juni 2019 aufgeschoben wird. Im Übrigen wird der Antrag abgewiesen.

11 / 48 2. Die Kosten bleiben bei der Prozedur. 3. (Rechtsmittel) Im Rahmen der Erwägungen hielt die Vorsitzende überdies fest, dass der Schriftenwechsel abgeschlossen sei, eine mündliche Berufungsverhandlung bei den gegebenen Verhältnissen nicht erforderlich erscheine und folglich ein Entscheid aufgrund der Akten ergehen werde (Art. 316 Abs. 1 ZPO). R. Am 8. Mai 2020 reichte A._____ eine weitere Noveneingabe im Zusammenhang mit ihrer Stellensuche ein. S. Auf die Begründung der Anträge in den Rechtsschriften sowie auf die Erwägungen im angefochtenen Entscheid wird, soweit erforderlich, in den nachfolgenden Erwägungen eingegangen. II. Erwägungen 1.1. Entscheide betreffend vorsorgliche Massnahmen im Ehescheidungsverfahren werden vom Einzelrichter in Zivilsachen am Regionalgericht im summarischen Verfahren getroffen (vgl. Art. 276 Abs. 1 ZPO i.V.m. Art. 271 lit. a ZPO und Art. 4 Abs. 1 lit. a des Einführungsgesetzes zur Schweizerischen Zivilprozessordnung [EGzZPO; BR 320.100]). Gegen solche Entscheide kann – unter der Voraussetzung, dass eine nicht vermögensrechtliche Streitigkeit vorliegt oder der Streitwert im Falle einer vermögensrechtlichen Streitigkeit den Betrag von CHF 10'000.00 übersteigt – Berufung im Sinne von Art. 308 ff. ZPO an das Kantonsgericht von Graubünden erhoben werden (Art. 308 Abs. 1 lit. b u. Abs. 2 ZPO, Art. 7 Abs. 1 EGzZPO). Innerhalb des Kantonsgerichts liegt die Zuständigkeit für zivilrechtliche Berufungen auf dem Rechtsgebiet des Zivilgesetzbuches bei der I. Zivilkammer (Art. 6 lit. a der Verordnung über die Organisation des Kantonsgerichts [KGV; BR 173.100]). 1.2. Die Berufung gegen einen im summarischen Verfahren ergangenen Entscheid ist innert zehn Tagen seit Zustellung des begründeten Entscheids schriftlich einzureichen, wobei der angefochtene Entscheid beizulegen ist (Art. 311 ZPO i.V.m. Art. 314 Abs. 1 ZPO). Der vorliegend angefochtene Entscheid des Einzelrichters in Zivilsachen am Regionalgericht Prättigau/Davos vom 5. Juni 2019 wurde den Parteien am 27. Juni 2019 mitgeteilt und ging A._____ am 1. Juli 2019 zu. Die von ihr dagegen am 10. Juli 2019 erhobene Berufung erfolgte unter Berücksichtigung von Art. 142 Abs. 3 ZPO fristgerecht.

12 / 48 1.3. Gegenstand des vorliegenden Berufungsverfahrens bilden einerseits die Obhutszuteilung von C.________ und D.________ an B._____ (im Folgenden als Vater oder Ehemann bezeichnet) und damit zusammenhängend die Regelung des persönlichen Verkehrs mit A._____ (im Folgenden als Mutter oder Ehefrau bezeichnet). Andererseits wird eine Änderung des erstinstanzlichen Entscheids hinsichtlich der Unterhaltspflicht der Mutter gegenüber ihren Kindern verlangt. In vermögensrechtlichen Angelegenheiten ist eine Berufung nur zulässig, wenn der Streitwert der zuletzt aufrechterhaltenen Rechtsbegehren mindestens CHF 10'000.00 beträgt (Art. 308 Abs. 2 ZPO). Vorliegend überwiegt in der zu beurteilenden Streitsache – wie regelmässig in familienrechtlichen Angelegenheiten – der nicht vermögensrechtliche Aspekt, womit der Streitwert in Bezug auf die Unterhaltspflicht nicht weiter zu prüfen ist (vgl. Urteil des Bundesgericht 5A_72/2016 vom 2. November 2016 E. 1; Peter Diggelmann, in: Brunner/Gasser/Schwander [Hrsg.], Schweizerische Zivilprozessordnung, Kommentar, 2. Auflage, Zürich 2016, N 1, 28 zu Art. 91 ZPO). 1.4. Nach Art. 311 Abs. 1 ZPO ist eine Berufung zu begründen, selbst wenn die entsprechende Sache dem Offizial- und Untersuchungsgrundsatz unterliegt. Aus der Begründung muss hervorgehen, welche Punkte des erstinstanzlichen Entscheids angefochten werden, weshalb der erstinstanzliche Entscheid in den angefochtenen Punkten unrichtig sein soll und wie stattdessen zu entscheiden ist. Eine blosse Wiedergabe erstinstanzlicher Rechtsschriften in der Berufungsschrift oder ein blosser Hinweis auf die Vorakten genügt den Begründungsanforderungen nicht. Die kritisierten Ausführungen und die Beilagen müssen genau bezeichnet werden. Fehlt eine Begründung oder sind die Anträge auch im Lichte der Begründung ungenügend, ist auf die Berufung nicht einzutreten (BGE 138 III 374 E. 4.3 = Pra 2013 Nr. 4; Urteil des Bundesgerichts 5A_141/2014 vom 28. April 2014 E. 2.4; Peter Reetz/Stefanie Theiler, in: Sutter-Somm/Hasenböhler/Leuenberger [Hrsg.], Kommentar zur Schweizerischen Zivilprozessordnung [ZPO], 3. Auflage, Zürich 2016, N 36 ff. zu Art. 311 ZPO; Benedikt Seiler, Die Berufung nach der Schweizerischen Zivilprozessordnung, Basel 2011, S. 366 f.). Vorliegend rügt der Ehemann, dass die eingereichte Berufungsschrift den Anforderungen von Art. 311 Abs. 1 ZPO nicht genügt. Begründend führt er aus, dass die Ehefrau sich nicht mit den Erwägungen der Vorinstanz auseinandergesetzt habe und über weite Teile der Berufung die Ausführungen aus der Stellungnahme vor der Vorinstanz kopiert habe (Berufungsantwort, N 7.). Die Berufungsschrift enthält tatsächlich einige Abschnitte, welche bereits wörtlich vor der Vorinstanz vorgebracht worden sind; abschnittsweise wird auch die Be-

13 / 48 gründung wiederholt. Insgesamt vermag die Berufungsschrift den Anforderungen von Art. 311 Abs. 1 ZPO jedoch zu genügen, da die Begründung stellenweise − im Vergleich zur vorinstanzlichen Argumentation − präzisiert wird und inhaltlich in verschiedenen Punkten in Auseinandersetzung mit dem vorinstanzlichen Entscheid neue Aspekte vorgebracht werden. Inwiefern dies auf einzelne Stellen nicht zutrifft, ist im Folgenden jeweils gesondert zu beurteilen. 1.4. Mit der Berufung als vollkommenes Rechtsmittel kann gemäss Art. 310 ZPO die unrichtige Rechtsanwendung (lit. a), die unrichtige Feststellung des Sachverhalts (lit. b) und – über den Wortlaut hinaus – die Unangemessenheit geltend gemacht werden. Sind die Anforderungen an die Begründung erfüllt, überprüft die Berufungsinstanz den angefochtenen Entscheid sowohl in rechtlicher als auch in tatsächlicher Hinsicht frei. Sie verfügt über volle Kognition (Art. 310 ZPO) und wendet das Recht von Amtes wegen an (Art. 57 ZPO; Peter Reetz/Stefanie Theiler, a.a.O., N 5 ff. zu Art. 310 ZPO). Nach bundesgerichtlicher Rechtsprechung ist die Berufungsinstanz allerdings nicht gehalten, von sich aus wie eine erstinstanzliche Gerichtsbehörde alle sich stellenden tatsächlichen und rechtlichen Fragen zu untersuchen, wenn keine entsprechenden Rügen der Parteien vor der zweiten Instanz vorliegen. Abgesehen von offensichtlichen Mängeln hat sich die Berufungsinstanz grundsätzlich auf die Beurteilung der in der Berufung und Berufungsantwort gegen das erstinstanzliche Urteil erhobenen Beanstandungen zu beschränken. Die Rügen der Parteien geben mithin das Prüfungsprogramm der Berufungsinstanz vor. In rechtlicher Hinsicht ist die Berufungsinstanz bei dieser Prüfung jedoch weder an die Erwägungen der ersten Instanz noch an die Argumente der Parteien gebunden. In tatsächlicher Hinsicht ist sie nicht an die Feststellungen des erstinstanzlichen Gerichts gebunden, auch wenn mangels entsprechender Sachverhaltsrügen der Parteien im Berufungsverfahren der erstinstanzliche Entscheid nach dem Gesagten in der Regel als Grundlage des Rechtsmittelverfahrens dient (BGE 144 III 394 E. 4.1.4; 142 III 413 E. 2.2.4; Urteile des Bundesgerichts 4A_184/2017 vom 16. Mai 2017 E. 4.2.1 und 4A_397/2016 vom 30. November 2016 E. 3.1, je m.w.H). Im Ergebnis besteht für die Berufungsinstanz eine Prüfungspflicht hinsichtlich der in der Berufungsschrift (rechtsgenügend) geltend gemachten Mängel und ein Prüfungsrecht bezüglich allfälliger anderer Mängel des angefochtenen Entscheids. 1.5. Das Novenrecht richtet sich im Berufungsverfahren grundsätzlich nach Art. 317 Abs. 1 ZPO. Nach dieser Bestimmung werden neue Tatsachen und Beweismittel nur noch berücksichtigt, wenn sie ohne Verzug vorgebracht werden (lit. a) und trotz zumutbarer Sorgfalt nicht schon vor erster Instanz vorgebracht

14 / 48 werden konnten (lit. b). In Verfahren, welche − wie das vorliegende (vgl. nachfolgend E. 2.2) − der uneingeschränkten Untersuchungsmaxime unterstehen, ist nach neuster bundesgerichtlicher Rechtsprechung die strikte Anwendung von Art. 317 Abs. 1 ZPO allerdings nicht gerechtfertigt. Vielmehr ist es zuzulassen, dass die Parteien im Berufungsverfahren Noven einreichen, auch wenn die Voraussetzungen von Art. 317 Abs. 1 ZPO nicht erfüllt sind (vgl. BGE 144 III 349 E. 4.2.1 m.w.H. = Pra 2019 Nr. 88; Urteil des Kantonsgerichts von Graubünden ZK1 16 105 vom 17. September 2018 E. 2.2.2). Somit sind die von den Parteien vorliegend neu vorgebrachten Tatsachen und Beweismittel grundsätzlich zuzulassen und, sofern von Relevanz, zu berücksichtigen. Ungeachtet vorstehender Ausführungen ist es den Parteien verwehrt, sowohl echte als auch unechte Noven vorzubringen, wenn der Berufungsprozess aufgrund der Spruchreife der Berufungssache in die Phase der Urteilsberatung übergeht. Denn in der Phase der Urteilsberatung muss der Prozessstoff abschliessend so fixiert sein, dass das Gericht die Berufungssache gestützt darauf sorgfältig beraten und ein Urteil ausfällen kann. Die Phase der Urteilsberatung beginnt mit dem Abschluss einer allfälligen Berufungsverhandlung (vgl. BGE 138 III 788 E. 4.2) oder aber mit der förmlichen Mitteilung des Berufungsgerichts, dass es die Berufungssache für spruchreif halte und nunmehr zur Urteilsberatung übergehe (BGE 142 III 413 E. 2.2.5 f.; BGE 138 III 788 E. 4.2). Vorliegend begann die Beratungsphase mit der in der prozessleitenden Verfügung vom 27. April 2020 enthaltenen Feststellung der Vorsitzenden, dass der Schriftenwechsel abgeschlossen sei und ein Entscheid aufgrund der Akten ergehen werde. Im Zeitpunkt des Eingangs der Noveneingabe der Mutter vom 8. Mai 2020 waren die Vorbereitungen für die Ausarbeitung eines Entscheidentwurfs im Sinne von Art. 23 der Verordnung über die Organisation des Kantonsgerichts (KGV; BR 173.100) dementsprechend bereits im Gang. Die genannte Eingabe muss beim Entscheid über die Berufung daher unberücksichtigt bleiben. 2.1. Im Scheidungsverfahren trifft das Gericht die nötigen vorsorglichen Massnahmen. Dabei sind die Bestimmungen über die Massnahmen zum Schutz der ehelichen Gemeinschaft sinngemäss anwendbar (Art. 276 Abs. 1 ZPO). Nach Art. 176 Abs. 1 Ziff. 1 ZGB legt das Gericht auf Begehren eines Ehegatten unter anderem die Unterhaltsbeiträge an die Kinder fest; nach Art. 176 Abs. 3 ZGB trifft das Gericht in Bezug auf minderjährige Kinder zudem auch die übrigen notwendigen Massnahmen. Verändern sich die Verhältnisse vor dem rechtskräftigen Abschluss des Scheidungsverfahren, kann die einmal getroffene Regelung nach Massgabe von Art. 179 ZGB angepasst werden (Art. 276 Abs. 2 ZPO). Erforderhttp://relevancy.bger.ch/php/clir/http/index.php?lang=fr&type=show_document&page=1&from_date=&to_date=&from_year=1954&to_year=2020&sort=relevance&insertion_date=&from_date_push=&top_subcollection_clir=bge&query_words=&part=all&de_fr=&de_it=&fr_de=&fr_it=&it_de=&it_fr=&orig=&translation=&rank=0&highlight_docid=atf%3A%2F%2F138-III-788%3Afr&number_of_ranks=0&azaclir=clir#page788

15 / 48 lich ist in der Regel eine erhebliche und dauernde Veränderung, wobei an die Dauerhaftigkeit angesichts der beschränkten Gültigkeitsdauer der vorsorglichen Massnahmen keine allzu grossen Anforderungen zu stellen sind (Marcel Leuenberger, in: Schwenzer/Fankhauser [Hrsg.], FamKomm Scheidung, Band II: Anhänge, 3. Auflage, Bern 2017, N 14 zu Art. 276 ZPO). Die Änderung kann sich auf die wirtschaftlichen Verhältnisse der Ehegatten, ihre berufliche oder gesundheitliche Situation oder auf die Belange der unmündigen Kinder beziehen. Erheblich ist die Änderung, wenn die Fortdauer der bisherigen Massnahme Treu und Glauben widersprechen würde (vgl. dazu Bernhard Isenring/Martin A. Kessler, in: Geiser/Fountoulakis [Hrsg.], Basler Kommentar, Zivilgesetzbuch I, Art. 1 – 456 ZGB, 6. Auflage, Basel 2018, N 3 zu Art. 179 ZGB). Vorsorgliche Massnahmen bezwecken, in einem raschen Verfahren, ohne Anspruch auf abschliessende Beurteilung, eine vorläufige Friedensordnung herzustellen. Die entscheidrelevanten tatsächlichen Verhältnisse sind dabei, bei freier Beweiswürdigung, nicht strikt zu beweisen, sondern lediglich glaubhaft zu machen (vgl. etwa Marcel Leuenberger, a.a.O., N 1 u. 21 zu Art. 276 ZPO; Urteile des Bundesgerichts 5A_1003/2014 vom 26. Mai 2015 E. 3 sowie 5A_555/2013 vom 29. Oktober 2013 E. 3.1). Es braucht somit nicht die volle Überzeugung des Gerichts vom Vorhandensein dieser Tatsachen herbeigeführt zu werden, sondern es genügt, wenn eine gewisse Wahrscheinlichkeit dafürspricht, auch wenn das Gericht noch mit der Möglichkeit rechnet, dass sie sich nicht verwirklicht haben könnten. Demnach darf das Gericht weder blosse Behauptungen genügen lassen noch einen stichhaltigen Beweis verlangen (BGE 130 III 321 E. 3.3, BGE 120 II 393 E. 4c). 2.2. In formeller Hinsicht ist für vorsorgliche Massnahmen im Ehescheidungsverfahren das summarische Verfahren anwendbar, unter Vorbehalt von Art. 272 ZPO und Art. 273 ZPO (Art. 276 Abs. 1 ZPO i.V.m. Art. 271 lit. a ZPO; Marcel Leuenberger, a.a.O., N 21 Anh. ZPO Art. 276). Nach Art. 272 ZPO stellt das Gericht den Sachverhalt von Amtes wegen fest. Diese sogenannte soziale oder eingeschränkte Untersuchungsmaxime verpflichtet das Gericht nicht zur eigentlichen Erforschung des Sachverhalts. Demgegenüber gilt nach Art. 296 Abs. 1 ZPO die uneingeschränkte Untersuchungsmaxime, soweit in familienrechtlichen Angelegenheiten Kinderbelange betroffen sind. Das Gericht hat in diesen Fällen den Sachverhalt von Amtes wegen zu erforschen, bis über die Tatsachen, die für die Beurteilung des strittigen Anspruchs erforderlich sind, hinreichende Klarheit besteht. Die Geltung der (eingeschränkten oder vollen) Untersuchungsmaxime ändert nichts an der Beweislast und enthebt die Parteien nicht davon, an der Sammlung des Prozessstoffes mitzuwirken. Es obliegt ihnen, dem Gericht die rechtserheblichen Tatsachen zu unterbreiten und es auf die verfügbaren Beweismittel hin-

16 / 48 zuweisen (Urteil des Bundesgerichts 5A_645/2016 bzw. 5A_651/2016 vom 18. Mai 2017 E. 3.2.3 m.w.H.; BGE 125 III 231 E. 4a; Thomas Sutter-Somm/Yannick Sean Hostettler, in Sutter-Somm/Hasenböhler/Leuenberger [Hrsg.], Kommentar zur Schweizerischen Zivilprozessordnung [ZPO], 3. Auflage, Zürich 2016, N 8 ff. zu Art. 272 ZPO). In Kinderbelangen nach Art. 296 Abs. 3 ZPO ist des Weiteren die Offizialmaxime anwendbar, nach der das Gericht ohne Bindung an die Parteianträge entscheidet (Rolf Vetterli, in: Schwenzer/Fankhauser [Hrsg.], FamKomm Scheidung, Band II: Anhänge, 3. Auflage, Bern 2017, N 3 ff. Anh. ZPO Art. 272; Marcel Leuenberger, a.a.O., N 21 Anh. ZPO Art. 276; Jonas Schweighauser, in: Schwenzer/Fankhauser [Hrsg.], FamKomm Scheidung, Band II: Anhänge, 3. Auflage, Bern 2017, N 37 f. Anh. ZPO Art. 296). Die Untersuchungs- und die Offizialmaxime gelangen in Kinderbelangen in allen familienrechtlichen Verfahren, in allen Verfahrensstadien und vor allen kantonalen Instanzen, mithin auch im kantonalen Rechtsmittelverfahren, als allgemeine Grundsätze zur Anwendung (BGE 137 III 617 E. 4.5.2; Jonas Schweighauser, a.a.O., N 3, 6, 11 u. 13 Anh. ZPO Art. 296). Da im vorliegenden familienrechtlichen Verfahren einzig Kinderbelange strittig sind, sind die uneingeschränkte Untersuchungsmaxime und die Offizialmaxime anwendbar. 3. Die Vorinstanz bejahte das Vorliegen der Voraussetzungen für eine Abänderung des Massnahmeentscheids vom 15. Juni 2018 und stellte C.________ und D.________ im angefochtenen Entscheid vom 5. Juni 2019 unter die alleinige Obhut des Vaters. Gleichzeitig regelte die Vorinstanz das Kontaktrecht und die Unterhaltspflicht der Ehefrau, und errichtete für D.________ eine Beistandschaft mit besonderen Befugnissen. Im vorliegenden Berufungsverfahren stellt die Mutter verschiedene umfassende Berufungsbegehren, welche inhaltlich teilweise den Wortlaut des vorinstanzlichen Dispositivs übernehmen und inhaltlich übereinstimmend sind. So beantragt sie beispielsweise die Obhutszuteilung über C.________ an seinen Vater, obwohl diese bereits im erstinstanzlichen Entscheid dem Vater zugesprochen worden ist. Seitens des Berufungsbeklagten wird daher beantragt, auf die Berufung sei insoweit nicht einzutreten, da an einer Beurteilung der betreffenden Punkte kein Rechtsschutzinteresse bestehe. Rechtsbegehren sind im Lichte der Begründung auszulegen (BGE 137 III 617 E. 4.2 ff. m.w.H.). Aus der Begründung der Berufung geht hervor, dass die Mutter nur die Zuweisung der faktischen Obhut über D.________ an sie, die Regelung des Besuchs- und Ferienrechts des Ehemanns und eine Neufestsetzung der Unterhaltspflichten verlangt. Zusätzlich beantragt sie die Verlegung der vorinstanzlichen Gerichtskosten zulasten des Ehemannes. Das

17 / 48 vorliegenden Verfahren ist damit auf diese Fragen zu beschränken. Die Obhutszuteilung für C.________ und die gemeinsame elterliche Sorge bilden hingegen genauso wenig Gegenstand der Berufung wie der Wegfall der väterlichen Verpflichtung zur Bezahlung der im Entscheid vom 15. Juni 2018 festgesetzten Unterhaltsbeiträge für die Zeit, in welcher die Verantwortung für die Betreuung der Kinder bei ihm lag. Dass diese Punkte dennoch in die Berufungsbegehren aufgenommen wurden, ist einzig darauf zurückzuführen, dass sich die nach Auffassung der Mutter zu ändernden Dispositivziffern des angefochtenen Entscheides jeweils auf beide Kinder beziehen. Ein (teilweiser) Nichteintretensentscheid hat deswegen nicht zu ergehen. 4. Hauptstreitpunkt unter den Parteien bildet die Frage nach der Zuteilung der Obhut über die Tochter D.________. 4.1. Können sich die Eltern nach der Aufhebung des gemeinsamen Haushaltes nicht auf ein Betreuungsmodell einigen, kann das Gericht in einem Scheidungsoder Eheschutzverfahren eine Regelung der alleinigen oder alternierenden Obhut vornehmen (vgl. Art. 176 Abs. 3 und Art. 298 Abs. 2 ZGB). Unter der Herrschaft des alten Rechts war das "Obhutsrecht" Bestandteil des elterlichen Sorgerechts. "Obhut" im Rechtssinne bedeutete das Recht, den Aufenthaltsort des Kindes und die Modalitäten seiner Betreuung zu bestimmen. Im neuen Recht umfasst die elterliche Sorge auch das "Recht, den Aufenthaltsort des Kindes zu bestimmen" (s. Art. 301a Abs. 1 ZGB). Die Bedeutung der "Obhut" reduziert sich – losgelöst vom Sorgerecht – auf die "faktische Obhut", das heisst auf die Befugnis zur täglichen Betreuung des Kindes und auf die Ausübung der Rechte und Pflichten im Zusammenhang mit seiner Pflege und laufenden Erziehung (BGE 142 III 612 E. 4.1 und 142 III 617 E. 3.2.2., jeweils m.w.H.; Heinz Hausheer/Thomas Geiser/Regina E. Aebi-Müller, Das Familienrecht des Schweizerischen Zivilgesetzbuches, 6. Auflage, Bern 2018, N 17.100; Ingeborg Schwenzer/Michelle Cottier, in: Geiser/Fountoulakis [Hrsg.], Basler Kommentar, Zivilgesetzbuch I, Art. 1 – 456 ZGB, 6. Auflage, Basel 2018, N 6 zu Art. 296 ZGB). Das Aufenthaltsbestimmungsrecht umfasst im Sinne der bisherigen "rechtlichen Obhut" das Recht, den Aufenthaltsort des Kindes und die Art der Betreuung zu bestimmen, unter Einschluss des Rechts, die (faktische) Obhut selbst auszuüben, das Kind Dritten anzuvertrauen, es wieder zurückzuholen, dessen Beziehungen zu überwachen und über seine Erziehung zu entscheiden. Bei gemeinsamer elterlicher Sorge steht das Aufenthaltsbestimmungsrecht beiden Eltern zu, auch wenn das Kind unter der Obhut nur eines Elternteils steht (vgl. Ingeborg Schwenzer/Michelle Cottier, a.a.O., N 6a zu Art. 296 ZGB).

18 / 48 Trotz der genannten Änderungen bleiben die von der Rechtsprechung unter dem bisherigen Recht entwickelten Kriterien zur Obhutszuteilung auch unter dem neuen Recht anwendbar. Leitprinzip ist das Kindeswohl, welches den Interessen der Eltern vorgeht. Einbezogen werden müssen zunächst die bestehenden Bindungen des Kindes zu den Elternteilen und die Erziehungsfähigkeit der Eltern. Dazu kommen ihre Eignung und Bereitschaft, sich persönlich um die Kinder zu kümmern und sich mit ihnen zu beschäftigen, sowie die Kooperationsbereitschaft und die Bereitschaft, insbesondere die Beziehung zum anderen Elternteil zuzulassen. Das Konfliktverhalten der Eltern kann deren Erziehungsfähigkeit und Betreuungsfähigkeit beeinträchtigen. Es ist diejenige Lösung zu wählen, welche unter Berücksichtigung der gesamten Umstände dem Kind die notwendige Stabilität der Beziehungen gewährleistet, die es zur optimalen Entwicklung und Entfaltung benötigt. Geschwister sollen nach Möglichkeit nicht getrennt werden. Bei unterschiedlichen Bedürfnissen, emotionalen Bindungen und Wünschen der Kinder und der Erziehungsfähigkeit beider Eltern steht aber einer separaten Obhutszuteilung nichts im Weg (vgl. Ingeborg Schwenzer/Michelle Cottier, a.a.O., N 5 zu Art. 298 ZGB mit zahlreichen Hinweisen, u.a. auf BGE 136 I 175 E. 5.3. und Urteil des Bundesgerichts 5A_976/2014 vom 30. Juli 2015 E. 2.3). Die für die Regelung der Obhut massgeblichen Umstände können sich ihrer Natur nach im Verlaufe der Zeit derart verändern, dass eine Anpassung der einmal getroffenen Ordnung notwendig wird. Das Gesetz sieht dementsprechend die Möglichkeit einer Abänderung zufolge veränderter Verhältnisse sowohl für die in einem Scheidungsurteil enthaltene Regelung (Art. 134 ZGB) als auch für eine eheschutzrichterliche resp. als vorsorgliche Massnahme ergangene Anordnung (Art. 179) ausdrücklich vor. Ob die eingetretene Änderung der tatsächlichen Verhältnisse eine Anpassung der gerichtlichen Regelung rechtfertigt, beurteilt sich wiederum aus der Perspektive des Kindeswohls. Namentlich ist bei einer beantragten Obhutsänderung zu beachten, dass die Stabilität der Verhältnisse für eine harmonische Entwicklung der Kinder von erheblicher Bedeutung sein kann (Bernhard Isenring/ Martin A. Kessler, a.a.O., N 5 zu Art. 179 ZGB). Droht indessen die Beibehaltung der geltenden Regelung das Wohl des Kindes ernsthaft zu gefährden respektive würde die aktuelle Regelung dem Kind mehr schaden als der Verlust an Kontinuität in der Erziehung und den Lebensumständen, der mit der Änderung einhergeht, sind die Voraussetzungen für eine Anpassung der bestehenden Regelung jedenfalls gegeben. Zu beachten ist schliesslich, dass eine einvernehmlich erfolgte und über eine relevante Zeitdauer praktizierte Änderung in einem nachfolgenden Abänderungsverfahren unter dem Gesichtspunkt des Kindeswohls faktisch präjudizierende Wirkung entfalten kann (vgl. Christiana Fountoulakis/Peter

19 / 48 Breitschmid, in: Geiser/Fountoulakis [Hrsg.], Basler Kommentar, Zivilgesetzbuch I, Art. 1 – 456 ZGB, 6. Auflage, Basel 2018, N 3 f. zu Art. 134 ZGB). 4.2 Im vorliegenden Fall wies der Vorderrichter die Obhut über beide Kinder – in Abänderung des Entscheides vom 15. Juni 2018 und in Bestätigung seiner superprovisorischen Anordnung vom 20. März 2019 – dem Vater zu. Mit Bezug auf C.________ erwog er, dass sich die Parteien einig seien, dass die Obhut dem Vater alleine zuzuteilen sei und auch das Kindeswohl keine Anzeichen dafür liefere, dass die Obhut von C.________ anders geregelt werden müsste. Was D.________ anbelangt, kam er ebenfalls zum Schluss, dass das Kindeswohl mit einer Obhut des Vaters am besten gewahrt sei. D.________ habe sich in H.________ bei ihrem Vater gut eingelebt; es seien keine überzeugenden Gründe für einen erneuten Obhutswechsel ersichtlich. Vielmehr ergebe sich aus den Äusserungen von D.________, dass sie sich mit der Situation in H.________ abgefunden habe und selbst keinen Wohnortswechsel zu ihrer Mutter wünsche. Nicht in Frage stehe schliesslich die Erziehungsfähigkeit des Vaters und auch dessen Wille, beide Kinder in seine Obhut zu nehmen. Dies habe er gezeigt, indem er beide Kinder jeweils umgehend aufgenommen habe (E. 3.6, S. 17 f., des angefochtenen Entscheids). Die Ehefrau auf der anderen Seite habe mit ihrem Verhalten erst Anlass zum vorliegenden Änderungsverfahren gegeben, indem sie am 10. Oktober 2018 zuerst C.________, und am 25. Januar 2019 dann auch D.________ an den Ehemann und Vater abgegeben habe (E. 3.4, S. 16 f., des angefochtenen Entscheids). Die Begründung der Ehefrau, weshalb D.________ nun wieder in ihre Obhut gestellt werden solle, sei nicht stichhaltig. So überzeuge der Hinweis auf die Fremdbetreuung durch G.________ und das Nani (Schwester und Mutter der Ehefrau) schon deshalb nicht, weil sie dies offensichtlich nur in Bezug auf D.________, nicht jedoch auf C.________, als problematisch empfinde. Zu wenig glaubhaft gemacht sei ferner, dass D.________ vor ihrem Bruder geschützt werden müsste, zumal weder die Auskünfte der Lehrpersonen noch die Aussagen der Zeugin G.________ solches nahelegen würden. Die durch die Mutter vorgeschlagene und als fair bezeichnete Lösung, bei welcher jeder Ehegatte ein Kind in Obhut bekomme, entspreche schliesslich nicht dem Kindeswohl, sondern sei auf die Interessen der Eltern ausgerichtet. Aufgrund dieser Umstände sei auch D.________ unter die Obhut des Vaters zu stellen (E. 3.6, S. 18, des angefochtenen Entscheids). Abschliessend wies die Vorinstanz den Vater darauf hin, dass mit der Übernahme der Obhut auch die Pflicht einhergehe, für die Kinder zu sorgen und sie persönlich zu betreuen. Nachvollziehbar sei, dass es ihm aufgrund seiner 100%-igen Erwerbstätigkeit in L.________ nicht möglich sei, die Kinder unter der Woche alleine zu betreuen. Es sei daher auch eine den Kindern willkom-

20 / 48 mene Lösung, wenn die Tante G.________ und das Nani einspringen würden. Indessen müsste es dem Vater zumutbar sein, abends bei den Kindern vorbeizuschauen und sie wenn möglich auch unter der Woche über Nacht und an den Wochenenden zu sich zu nehmen (E. 3.7, S. 18 f., des angefochtenen Entscheids). 4.3. Die Mutter macht in ihrer Berufungsschrift verschiedene falsche Sachverhaltsfeststellungen der Vorinstanz geltend. So widerspricht sie insbesondere der Feststellung der Vorinstanz, dass D.________ in H.________ Stabilität und Ruhe gefunden habe (Berufung, Ziff. 5.4.). Es sei erwiesen, dass C.________ nach wie vor zu aggressivem Verhalten neige. Die Klassenlehrerin habe bestätigt, dass sich D.________ bei ihr zweimal besorgt über einen Ausraster ihres Bruders gezeigt habe. D.________ sei in H.________ der Gefahr ausgesetzt, von ihrem Bruder C.________ tätlich angegangen zu werden (Berufung, Ziff. 5.1., 5.2., 5.4.1.). Weiter legt die Ehefrau dar, dass sie durch die Grossmutter und die Tante von D.________ ständig schlechtgemacht werde, und führt einen Vorfall an, bei welchem die Tante D.________ das Schicken einer Muttertagskarte verboten habe (Berufung, Ziff. 5.3., 5.4.2.). Durch diese negative Beeinflussung gehe die Mutter als Bindungs- und Bezugsperson völlig verloren. Eine solche Bindungsintoleranz zur eigenen Mutter könne so weit führen, dass das Mädchen sich später nicht selbst akzeptieren könne (Berufung, Ziff. 5.4.1.). Die Beeinflussung durch G.________ habe sich auch an der zweiten Kindsanhörung am 13. Mai 2019 gezeigt. Aufgrund der Antworten von D.________ sei nämlich davon auszugehen, dass D.________ auf die Fragen vorbereitet worden sei; es sei unwahrscheinlich, dass ein neunjähriges Kind die Frage betreffend Häufigkeit der Besuche mit "jedes dritte Wochenende" beantworte. Deshalb sei nicht auf die zweite Kindesanhörung vom 13. Mai 2019, sondern alleine auf die erste Anhörung am 23. Januar 2019 abzustellen. Dort habe sich D.________ so geäussert, dass sie bei der Mutter leben wolle (Berufung, Ziff. 5.4.2., 5.4.3.). D.________ fühle sich bei ihr wohl. Als Primarlehrerin biete sie auch die besten Voraussetzungen, um sich um ihr Kind zu kümmern. Darüber hinaus sei D.________ in J.________ vielen Freizeitaktivitäten nachgegangen, und habe dort viele Freunde und Freundinnen gefunden (Berufung, Ziff. 5.4.3., 5.4.5). Ihren plötzlichen Verzicht auf die Obhut und das Sorgerecht von D.________ am 25. Januar 2019 begründet die Ehefrau damit, dass sie D.________ im Interesse des Kindeswohls zum Ehemann gelassen habe, da die Besuchsregelung ständig zu Auseinandersetzungen geführt hätte. Darunter habe D.________ sehr gelitten. Auch deshalb, weil die Grossmutter und die Tante von D.________ offenbar ständig schlecht über ihre Mutter gesprochen hätten. Dass die Besuchsregelung Pro-

21 / 48 bleme für D.________ verursache, habe offensichtlich auch die Vorinstanz so gesehen. Deshalb habe diese es als angebracht erachtet, eine Beistandschaft zu errichten (Berufung, Ziff. 5.3.). Schliesslich beruft sich die Ehefrau in rechtlicher Hinsicht auf den Grundsatz, wonach grundschulpflichtige Kinder in die Obhut desjenigen Elternteils zu geben seien, welcher die Möglichkeit zur persönlichen Betreuung biete. Eine persönliche Betreuung gehe einer Fremdbetreuung vor (Berufung, Ziff. 5.5.). Vorliegend würden C.________ und D.________ durch G.________ fremdbetreut, da die Kinder bei ihr schlafen, essen und die Freizeit verbringen würden. Der Vater wiederum zeige sich offensichtlich nicht bereit, sein eigenes Leben so zu gestalten, dass er die faktische Obhut auch tatsächlich ausüben würde. Nicht einmal an den Wochenenden wolle er die Kinderbetreuung voll übernehmen (Berufung, Ziff. 5.5.1., 5.5.2.). Aus diesem Grunde sei die Obhut über D.________ ihr zuzuweisen, da sie die persönliche Betreuung übernehmen würde (5.5.3.). Dies könne sie aufgrund seines aggressiven Verhaltens jedoch nicht für C.________ gewährleisten. Deshalb gehe die vorinstanzliche Begründung, dass sie offenbar nur eine Fremdbetreuung von D.________ als inakzeptabel empfinde, ins Leere. Sie wünsche sich, dass C.________ von seinem Vater betreut werde (5.5.4.). 4.4. Der Ehemann und Vater bestreitet in der Berufungsantwort die Ausführungen der Ehefrau vollständig. Im Wesentlichen bringt er vor, dass die Vorinstanz angesichts der Situation, der Beweislage und des Verhaltens der Parteien richtigerweise zum Schluss gelangt sei, dass die beiden Kinder unter seiner Obhut besser aufgehoben seien (Berufungsantwort, N. 28.). Die Ehefrau wolle nur gerade diejenigen Beweismittel berücksichtigt haben, aus welchen sie etwas zu ihren Gunsten ablesen könne, während die Vorinstanz richtigerweise alle Beweismittel gewürdigt habe. Insbesondere legt der Vater dar, dass von C.________ keine Gefahr gegenüber seiner Schwester ausgehe und dass keine Beeinflussung auf D.________ durch G.________ ausgeübt worden sei (Berufungsantwort, N. 22., 23., 24., 25.). Hinsichtlich der Argumentation zur Fremdbetreuung macht der Ehemann geltend, dass der durch die Ehefrau erwähnte Grundsatz, wonach die persönliche Betreuung der Fremdbetreuung vorgehe, veraltet sei. So habe das Bundesgericht festgestellt, dass Eigen- und Fremdbetreuung grundsätzlich gleichwertig seien. Der Vater bringt diesbezüglich sinngemäss vor, dass die Vorinstanz nun korrekt abgewogen habe, dass es mit dem Kindeswohl besser vereinbar sei, wenn die Geschwister in einem erheblichen Rahmen fremdbetreut seien, als D.________ unter die Obhut der Mutter zu stellen (Berufungsantwort, N. 33. ff.).

22 / 48 4.5.1. Vorliegend ist die Vorinstanz in Würdigung der konkreten Umstände zu Recht zum Schluss gekommen, dass beide Kinder für die Dauer des Scheidungsverfahrens in ihrem gegenwärtigen Betreuungssetting in H.________ verbleiben sollen. Für C.________ sieht sich die Mutter selber ausserstande, die Obhut zu übernehmen; für D.________ wiederum begründet sie eine Rückkehr unter ihre Obhut im Wesentlichen einzig mit dem Vorrang der Eigenbetreuung, einer möglichen Gefährdung der Tochter durch den Bruder und einer negativen Beeinflussung durch G.________. Entgegen der Ansicht der Mutter scheint sich D.________ jedoch in H.________ gut (wieder)eingelebt zu haben und möchte an der Betreuungssituation gemäss eigener Aussage nichts ändern (Akten Vorinstanz, act. IX.4., S. 5). Zwar gehen Lehre und Rechtsprechung − wie die Vorinstanz zutreffend ausgeführt hat − davon aus, dass ein Kind erst ab einem Alter von ca. elf bis zwölf Jahren hinsichtlich der Zuteilung der Obhut urteilsfähig ist (vgl. BGE 131 III 553 E. 1.1.2). Dennoch ist auch dem Wunsch eines jüngeren Kindes Rechnung zu tragen, sofern er dem Kindeswohl nicht entgegensteht. Vorliegend besteht kein Anlass zu Zweifeln, dass D.________ aufgrund ihrer bisherigen Erfahrungen in der Lage war, sich eine eigene Meinung darüber zu bilden, wo sie während der weiteren Dauer des Scheidungsverfahrens leben wollte. Sie kannte sowohl die Verhältnisse bei der Mutter als auch diejenigen in H.________ und konnte daher durchaus abschätzen, welche Konsequenzen ein erneuter Wechsel zur Mutter für sie haben würde. Für die Behauptung, dass G.________ auf D.________ in Bezug auf die Mutter negativ einwirke, bestehen zudem keine genügenden Anhaltspunkte. Die Intervention von G.________ in Zusammenhang mit der im Schulunterricht verfassten Muttertagskarte (vgl. Akten Vorinstanz, act. VIII. [schriftliche Auskunft von M.________ und act. IX.6. [Zeugeneinvernahme G.________] S. 8 f.) belegt zwar, dass sie sich im Vorfeld der Anhörung mit D.________ darüber unterhalten hat. Indem sie das Abschicken dieser Karte zu verhindern versuchte, brachte sie D.________ zudem in eine schwierige Situation. Dass D.________ sich deswegen an der Anhörung nicht mehr frei hätte äussern können und sie von ihrer Tante darauf umfassend vorbereitet worden wäre, erscheint mit Blick auf das Aussageverhalten von D.________ indessen wenig glaubhaft. Nichts Anderes lässt sich mit Bezug auf eine angebliche Gefährdung von D.________ durch ihren Bruder festhalten. So bestätigte keine der befragten Personen – auch nicht D.________ – einen Vorfall, bei welchem sich C.________ gegenüber seiner Schwester übermässig aggressiv verhalten hätte (Akten Vorinstanz, act. IX.4., act. IX.3, act. VIII., act. II.9 – 12). Die von der Mutter vorgebrachten Konflikte an der Schule richteten sich zudem nicht gegen D.________, sondern gegen andere Mitschüler oder die Lehrpersonen (vgl. Akten Vorinstanz, act. VIII.). Diesbezüglich zeigt der eingereichte ärztliche Bericht jedoch, dass sich das

23 / 48 Verhalten von C.________ merklich verbessert und beruhigt hat, insbesondere seitdem seine Schwester ebenfalls wieder in H.________ wohnt (act. C.1). Gerade auch (aber nicht ausschliesslich) aus der Sicht seiner Entwicklung besteht ein Bedürfnis, dass die Geschwister zusammenbleiben, womit am Grundsatz, dass Geschwister nach Möglichkeiten nicht getrennt werden sollen, festzuhalten ist. 4.5.2. Die Mutter legt weiter dar, dass D.________ bei ihr gut aufgehoben und glücklich sei und sie als Primarlehrerin besonders gute Voraussetzungen biete, sich um ihre Tochter zu kümmern. Dass D.________ ihre Mutter liebt und gerne mit ihr zusammen ist, wird vorliegend von niemandem angezweifelt. Aus beiden Anhörungen von D.________ und sämtlichen Aussagen der befragten Personen ergibt sich nichts Anderes (vgl. Akten Vorinstanz, act. IX.1 - 6). Das Gericht hat jedoch nicht alleine zu beurteilen, inwiefern ein Kind mit einem Elternteil glücklich ist, sondern welche Obhutszuteilung dem Kindeswohl am besten entspricht. Entgegen der Ansicht der Mutter sind dabei nach neuerer Auffassung von Lehre und Rechtsprechung Eigen- und Fremdbetreuung als gleichwertig zu gewichten; Eigenbetreuung ist nicht in jedem Fall einer Fremdbetreuung vorzuziehen (vgl. BGE 144 III 481 E. 4.6.3). Selbst wenn die Eltern ungefähr gleiche erzieherische Fähigkeiten haben, kann das Kriterium der zeitlichen Verfügbarkeit und damit die Möglichkeit der persönlichen Betreuung hinter das Kriterium der Stabilität der örtlichen und familiären Verhältnisse zurücktreten (vgl. Urteil des Bundesgerichts 5A_968/2016 vom 14. Juni 2017 E. 3.1 m.w.H.). Erst recht muss dies gelten, wenn – wie dies vorliegend der Fall ist – die Erziehungsfähigkeit des die persönliche Betreuung anbietenden Elternteils durch dessen eigenes Verhalten in Frage gestellt erscheint. Vorliegend ist die Mutter im Herbst 2017 – nach zunehmenden Konflikten mit ihrer eigenen Familie, welche sie für ihre einige Monate vorher angeordnete, auf Beschwerde aber wieder aufgehobene fürsorgerische Unterbringung in der Klinik N.________ verantwortlich machte (vgl. dazu das Urteil des Kantonsgerichts ZK1 17 14 vom 20. Februar 2017) – mit den Kindern von H.________ nach J.________ umgezogen, was diese ein erstes Mal aus ihrem gewohnten Umfeld herausriss. Nur ein Jahr später schickte sie C.________ wieder zu seinem Vater nach H.________ zurück und verweigert seither jeglichen weiteren Kontakt mit ihm. Auch D.________ schickte sie – offenbar als Reaktion auf deren Aussagen anlässlich der ersten Anhörung vor dem Regionalgericht Prättigau/Davos – von einem Tag auf den anderen und ohne nachvollziehbaren Grund zum Vater nach H.________ (vgl. Akten Vorinstanz, act. V.24). Die Aussage der Mutter, dass sie D.________ aufgrund der ständigen Auseinandersetzungen im Rahmen der Besuchsregelung zu ihrem Vater nach H.________ geschickt habe, erscheint als kaum glaubhaft (vgl. hierzu auch Aussage an der Parteibefragung:

24 / 48 Akten Vorinstanz, act. IX.6 S. 10). Diese Begründung steht in diametralem Widerspruch zu ihrem Schreiben vom 25. Januar 2019, in welchem sie klar zum Ausdruck gab, dass sie jeglichen weiteren Kontakt mit ihren Kindern verweigern werde (Akten Vorinstanz, act. V.24). Es ist offensichtlich und müsste auch der Mutter klar sein, dass ein derart plötzlicher Beziehungsabbruch in keiner Weise dem Kindeswohl entspricht, sondern für Kinder sogar traumatisierende Auswirkungen haben kann. Dieses Verhalten und weitere Äusserungen im Prozess deuten deshalb auf die fehlende Fähigkeit der Mutter hin, die Bedürfnisse der Kinder wahrzunehmen und vor ihre eigenen zu stellen. Aus diesen Gründen ist festzuhalten, dass es ohne Zweifel dem Kindeswohl entspricht, wenn beide Kinder in der gegenwärtigen Betreuungssituation belassen werden, auch wenn damit eine weitgehende Fremdbetreuung durch Tante und Grossmutter mütterlicherseits verbunden ist (siehe dazu nachfolgend E. 4.6.). Mit Blick auf diese umfassende Fremdbetreuung stellt sich allerdings die Frage nach der rechtlich korrekten Umsetzung des gegenwärtigen Betreuungsmodells, zumal die Zuteilung der (faktischen) Obhut an sich voraussetzt, dass der betreffende Elternteil mit den Kindern in häuslicher Gemeinschaft lebt und diese soweit möglich selber betreut. 4.6.1. Vorliegend ist es erstellt und wird insbesondere auch durch den Vater nicht bestritten (vgl. Berufungsantwort, N 33 ff), dass C.________ und D.________ durch ihre Tante und ihre Grossmutter fremdbetreut werden, und dies nicht bloss während den Arbeitszeiten des Vaters, sondern auch abends/nachts und an den Wochenenden. Wie sowohl aus den Anhörungen der beiden Kinder (Akten Vorinstanz, act. IX.3 S. 2 f. und act. IV.4 S. 2 f.) als auch aus der Zeugeneinvernahme von G.________ (Akten Vorinstanz act. IX.6 S. 4 f.) und der richterlichen Befragung des Vaters (Akten Vorinstanz, act. IX.6 S. 5 f.) hervorgeht, wohnen die Kinder bei der Tante und deren Lebenspartner. Dort nehmen sie die meisten Mahlzeiten ein und verbringen auch die schulfreie Zeit. Während der beruflichen Abwesenheit der Tante werden die Kinder von der im gleichen Haus lebenden Grossmutter betreut, bei welcher sie dann auch verpflegt werden. Die Tante übernimmt ferner die Begleitung der Kinder zu deren Psychologen und organisiert – teilweise von sich aus, teilweise nach Absprache mit dem Vater – die Freizeitaktivitäten der Kinder. Der Vater nimmt die Kinder unbestrittenermassen nur jedes zweite Wochenende zu sich und besucht sie unter der Woche an ein bis zwei Abenden (Akten Vorinstanz, act. IX.6 S. 6). Die faktische Obhut wird nach dem Gesagten nicht vom Vater, sondern von der Tante G.________ ausgeübt, die dabei von ihrem Lebenspartner und der Grossmutter unterstützt wird. Bei dieser Ausgangslage

25 / 48 kann sich das Gericht nicht damit begnügen, dem Vater dennoch (nur) die Obhut zu übertragen und ihn gleichzeitig zu ermahnen, die Betreuung in Zukunft in vermehrtem Masse persönlich wahrzunehmen. Mit der Zuteilung der Obhut im Sinne einer Übertragung der faktischen Betreuungsverantwortung in einer häuslichen Gemeinschaft erwirbt der Vater nämlich nicht das Recht, die Kinder ohne Zustimmung der Mutter als Mitinhaberin der elterlichen Sorge in umfassende Fremdbetreuung zu geben. Wohl trifft es zu, dass sich aus der (faktischen) Obhut gewisse weitere Befugnisse ergeben, so namentlich die Befugnis zu einem Wechsel des Aufenthaltsortes des Kindes im Inland, wenn dieser ohne erhebliche Auswirkungen auf die elterliche Sorge oder den persönlichen Verkehr bleibt (Art. 301a Abs. 2 ZGB; vgl. zu diesem sog. kleinen Aufenthaltsbestimmungsrecht Ingeborg Schwenzer/Michelle Cottier, a.a.O., N 6a zu Art. 296). Ausserdem kommen dem Inhaber der faktischen Obhut die alleinigen Entscheidungskompetenzen gemäss Art. 301 Abs. 1bis ZGB zu. Als betreuender Elternteil kann er damit alleine über alltägliche Angelegenheiten entscheiden, wozu je nach den Umständen auch die Organisation einer Fremdbetreuung während der arbeitsbedingten Abwesenheit gehören kann. Eine dauerhafte Übertragung der Tagesbetreuung auf Dritte wird von einem Teil der Lehre indessen bereits als nicht alltägliche Angelegenheit aufgefasst, welche der Zustimmung des anderen (sorgeberechtigen) Elternteils bedarf (vgl. Ingeborg Schwenzer/Michelle Cottier, a.a.O., N 3c zu Art. 301 ZGB; Gisela Kilde, Das Verhältnis zwischen persönlichem Verkehr, Betreuung und Obhut bei gemeinsamer elterlicher Sorge, in: recht 2015 S. 239; a.A. Andrea Büchler/Sandro Clausen, in: Schwenzer/Fankhauser [Hrsg.], FamKomm Scheidung, Band I: ZGB, 3. Auflage, Bern 2017, N 11 f. zu Art. 301 ZGB). Von Art. 301 Abs. 1bis ZGB jedenfalls nicht mehr erfasst ist der Entscheid, das Kind in ein Pflegeverhältnis (z.B. bei Verwandten oder in einem Internat) zu geben, weil damit eine neue faktische Obhut verbunden ist, die in den Zuständigkeitsbereich beider Eltern fällt (vgl. Kurt Affolter-Fringeli/Urs Vogel, in: Hausheer/Walter [Hrsg.], Berner Kommentar zu Art. 296-327c ZGB, Bern 2016, N. 23 zu Art. 310/314b ZGB). Soll an der vorliegenden Betreuungssituation festgehalten werden, muss dem Vater nach dem Gesagten zusätzlich die Befugnis übertragen werden, das bestehende Pflegeverhältnis weiterzuführen. Dies im Sinne einer Alleinzuweisung der Entscheidungsbefugnis in einer bestimmten Angelegenheit, die ansonsten nur den Inhabern der elterlichen Sorge gemeinsam zustünde. Gemäss Lehre und Rechtsprechung ist eine solche Alleinzuweisung spezifischer Entscheidungsbefugnisse bis hin zur Zuweisung des alleinigen Aufenthaltsbestimmungsrechts im Einzelfall zulässig, soweit dies zur Wahrung des Kindeswohls erforderlich ist (vgl. Urteil des Bundesgerichts 5A_714/2015 vom 28. April 2015 E. 4.3.2; Kurt Affolter-Fringeli/Urs Vogel, a.a.O., N 28 ff. zu Art. 310/314b ZGB sowie N 68 zu Art. 301 ZGB; Nora Bertschi/Luca

26 / 48 Maranta, "Wir ziehen um?!" – wenn Eltern über den Aufenthaltsort des Kindes streiten, in: FamPra.ch 2017, S. 659 m.w.H.) Nach dem Grundsatz a maiore ad minus muss damit – als weniger weitgehender Eingriff als die Einräumung eines generellen Aufenthaltsbestimmungsrechts – auch eine Zuweisung der Kompetenz zur Unterbringung der Kinder bei Verwandten möglich sein. Eine solche Einschränkung der gemeinsamen elterlichen Sorge soll zwar nur in Ausnahmesituationen angeordnet werden. Vorliegend erscheint eine solche jedoch geboten, da die Mutter zeitweise selber auf die Ausübung der elterlichen Sorge verzichtet hat und der arbeitstätige Vater gezwungen war, kurzfristig eine Betreuungslösung für die Kinder zu organisieren. Die Weiterführung dieses Pflegeverhältnisses muss im Interesse der Kinder auch gegen den Willen der Mutter möglich bleiben. Dies umso mehr, als dass das Verhältnis der Mutter zu den eigenen Verwandten konfliktbehaftet ist und nicht zu erwarten ist, dass sie demselben (nachträglich) zustimmt. 4.6.2. Wird dem Vater die Kompetenz zur Weiterführung der bisherigen Fremdbetreuung zugewiesen, liegt die Ausgestaltung des Pflegeverhältnisses in seiner alleinigen Verantwortung. Es handelt sich weiterhin um eine selbstbestimmte, durch den Inhaber der elterlichen Sorge (vertraglich) begründete Übertragung der Obhut und nicht etwa um eine behördliche Fremdplatzierung. Dementsprechend bleibt auch die Rücknahme der Kinder beziehungsweise eine vermehrte Eigenbetreuung unter Vorbehalt von Art. 310 Abs. 3 ZGB in seiner Kompetenz. Zu beachten ist, dass auch privat begründete Pflegeverhältnisse bei Verwandten der Bewilligungspflicht und der Aufsicht durch die zuständige Behörde unterstehen (Art. 316 ZGB). Sollte dies noch nicht geschehen sein, ist der Vater verantwortlich, unverzüglich die entsprechenden Schritte einzuleiten. 4.6.3. Den die Kinder betreuenden Verwandten (namentlich der die Hauptverantwortung für die tägliche Betreuung der Kinder tragenden Tante) kommt einerseits die faktische Obhut zu. Anderseits stehen ihnen aber auch die Befugnisse gemäss Art. 300 ZGB zu. Demnach sind sie berechtigt, die Eltern in der Ausübung der elterlichen Sorge zu vertreten, soweit es zur gehörigen Erfüllung ihrer Aufgaben anzeigt ist; ausserdem müssen sie vor wichtigen Entscheidungen angehört werden. Trotz der Alleinzuweisung der Kompetenz zur Begründung des Pflegeverhältnisses bleibt die Mutter Mitinhaberin der elterlichen Sorge und ist von den Pflegeeltern wie auch vom Vater in für die Kinder wesentliche Entscheidungen miteinzubeziehen. Sollte das gestörte Verhältnis zwischen Mutter und Pflegeeltern eine Zusammenarbeit beeinträchtigen, wäre die Ausdehnung der (zwecks Überwachung des mütterlichen Besuchsrechts) errichteten Beistandschaft zu prüfen. Namentlich gilt es zu vermeiden, dass sich der bei den Anhörungen zu Tage getrete-

27 / 48 ne Loyalitätskonflikt der Kinder verschärft und sie sich zunehmend von der Mutter entfremden. Im Interesse der Kinder sollte auf eine Normalisierung der Kontakte zu beiden Kindern hingearbeitet werden, was in Anbetracht der konflikthaften Verhältnisse der Mutter sowohl zum Vater als auch zur eigenen Familie kaum ohne fachliche Unterstützung möglich sein wird. 4.7. Aus dem Gesagten ergibt sich, dass die Berufung abzuweisen ist, soweit die Mutter die Zuteilung der Obhut über D.________ an sich selber beantragt. Der angefochtene Entscheid ist hinsichtlich der Übertragung der Obhut an den Vater (für beide Kinder) somit zu bestätigen und gestützt auf Art. 296 Abs. 3 ZPO dahingehend zu ergänzen, dass der Vater berechtigt ist, das bestehende Pflegeverhältnis mit G.________ und deren Lebenspartner weiterzuführen. Die mit der Obhutsregelung zusammenhängenden Anträge der Mutter zum väterlichen Kontaktrecht werden damit hinfällig. Dies gilt auch für den als Eventualbegehren gestellten Antrag auf Sistierung des Besuchs- und Ferienrechts betreffend D.________, ist doch trotz der etwas unklaren Begründung (Berufung Ziff. 6.3) davon auszugehen, dass sie einzig die Sistierung des Besuchsrechts des Ehemanns und nicht ihr eigenes beantragen wollte. In diesem Sinne ist an der Besuchs- und Ferienregelung der Vorinstanz festzuhalten und sämtliche diesbezüglichen Anträge der Ehefrau/Mutter (Berufungsbegehren Ziff. 2.1 und 2.2) sind abzuweisen. 5. Die Berufung richtet sich ferner gegen die erstinstanzliche Regelung des Kindesunterhalts. 5.1. Soweit die Mutter verlangt, dass der Vater für D.________ weiterhin einen Unterhaltsbetrag von CHF 1'270.00 (davon CHF 490.00 Betreuungsunterhalt) an sie entrichten soll (Berufungsbegehren Ziff. 4.1), steht der Antrag offensichtlich unter der Prämisse, dass ihr die Obhut für D.________ übertragen wird. Dies ist wie gesehen nicht der Fall, weshalb auch ihrem Hauptbegehren zum Kindesunterhalt die Grundlage entzogen ist. Dass eine Verpflichtung des Vaters zur Bezahlung von Kindesunterhalt an die Mutter entfällt, wenn und solange D.________ unter seiner Obhut steht, wurde von der Mutter nie bestritten und kommt denn auch darin zum Ausdruck, dass sie unter Ziff. 3.b ihrer Berufungsbegehren selber eine entsprechende gerichtliche Feststellung (wenn auch bloss bis zur Rechtskraft des Berufungsurteils) beantragt hat. Zu prüfen bleibt damit das Eventualbegehren der Mutter, wonach der angefochtene Entscheid mit Bezug auf ihre eigene Beitragspflicht dahingehend zu ändern sei, dass sie für beide Kinder erst ab Januar 2020 Unterhaltsbeiträge zu leisten habe und diese auf lediglich CHF 120.00 pro Monat festzusetzen seien (Berufungsbegehren Ziff. 4.2).

28 / 48 5.2. Gestützt auf Art. 276 Abs. 1 ZPO in Verbindung mit Art. 176 Abs. 3 ZGB richten sich die vorsorglichen Massnahmen in Kinderbelangen nach den Bestimmungen über die Wirkungen des Kindesverhältnisses. Materielle Grundlage zur Bemessung der vorsorglichen Unterhaltsbeiträge bilden somit die Bestimmungen von Art. 276 ZGB und Art. 285 ZGB. Der Unterhalt der Kinder wird durch Pflege, Erziehung und Geldzahlung geleistet. Die Eltern sorgen gemeinsam, ein jeder Elternteil nach seinen Kräften, für den gebührenden Unterhalt des Kindes und tragen insbesondere die Kosten von Erziehung, Ausbildung und Kindesschutzmassnahmen sowie die Kosten der Betreuung (Art. 276 Abs. 1 u. 2 ZGB). Der Kindesunterhaltsbeitrag soll den Bedürfnissen des Kindes sowie der Lebensstellung und Leistungsfähigkeit der Eltern entsprechen; dabei sind das Vermögen und die Einkünfte des Kindes zu berücksichtigen. Ausserdem dient der Unterhaltsbeitrag auch der Gewährleistung der Betreuung des Kindes durch die Eltern oder Dritte (Art. 285 Abs. 1 u. 2 ZGB). Der Kindesunterhalt hat somit die konkreten Bedürfnisse des Kindes abzudecken, wobei gestützt auf die soeben zitierte Bestimmung eine Wechselwirkung besteht zwischen dem Bedarf des Kindes und der Leistungskraft bzw. Lebenshaltung der Eltern. Geschuldet ist der gebührende Unterhalt, d.h. derjenige, der angesichts der gelebten Verhältnisse als angemessen erscheint (Christiana Fountoulakis, in: Geiser/Fountoulakis [Hrsg.], Basler Kommentar, ZGB I, Art. 1–456 ZGB, 6. Auflage, Basel 2018, N 2 zu Art. 285 ZGB). In der Praxis finden unterschiedliche Methoden zur Berechnung der Höhe der Unterhaltsbeiträge Anwendung. Die Festsetzung des Unterhaltsbeitrags ist letztlich ein Ermessensentscheid, bei dem alle bedeutsamen Umstände berücksichtigt werden müssen (Urteil des Bundesgerichts 5A_1017/2014 vom 12. Mai 2015 E. 4.1). Die Leistungsfähigkeit der Eltern ergibt sich grundsätzlich aus der Gegenüberstellung von Eigenbedarf – ermittelt auf Basis des betreibungsrechtlichen Existenzminimums – und dem tatsächlichen Nettoeinkommen. Soweit dies zur Deckung der angemessenen Bedürfnisse des Kindes erforderlich ist, darf aber auch von einem hypothetischen Einkommen ausgegangen werden, sofern ein höherer Verdienst des Pflichtigen tatsächlich möglich und zumutbar ist. So kann sich für den Unterhaltspflichtigen namentlich bei knappen Verhältnissen eine Pflicht zur Aufnahme oder Ausdehnung einer Erwerbstätigkeit ergeben (Christiana Fountoulakis, a.a.O., N 12 f. zu Art. 285 ZGB mit Verweis auf N 25 zu Art. 276 ZGB). Besteht trotz ausreichender Wahrnehmung der Erwerbspflicht keine Leistungsfähigkeit, kann ein Elternteil hingegen nicht zu einem Unterhaltsbeitrag verpflichtet werden. Die Schranke der finanziellen Leistungsfähigkeit des Rentenschuldners gilt nach wie vor für alle familienrechtlichen Unterhaltspflichten und damit auch für den Kindesunterhalt (BGE 135 III 66; Christiana Fountoulakis, a.a.O., N 30 zu Art. 285 ZGB).

29 / 48 Als Folge davon, dass der Unterhalt des Kindes grundsätzlich von beiden Eltern zu leisten ist und Natural- und Geldunterhalt insofern in einer Wechselwirkung stehen, als der Geldunterhalt eines Elternteils umso tiefer ausfallen muss, je mehr an Naturalunterhalt er leistet, muss bei der Festsetzung des Beitrages, den ein Elternteil an den Barunterhalt des Kindes zu leisten hat, eine Gewichtung der jeweiligen Beiträge nach ihrem effektiven Einsatz und ihrer wirtschaftlichen Leistungskraft vorgenommen werden. Wird ein Kind weitgehend fremdbetreut und erscheinen die von den Eltern erbrachten Naturalleistungen in etwa gleichwertig, ist der Barunterhalt grundsätzlich proportional zur finanziellen Leistungsfähigkeit, d.h. im Verhältnis der Überschüsse, unter den Eltern aufzuteilen (dazu wiederum Christiana Fountoulakis, a.a.O., N 21 ff. zu Art. 285 ZGB; Urteil des Bundesgerichts 5A_339/2018 vom 8. Mai 2019 E. 5.4.2 f. mit zahlreichen Hinweisen). Sind die Unterhaltsbeiträge einmal gerichtlich festgesetzt worden, können sie gemäss Art. 286 Abs. 2 ZGB geändert oder aufgehoben werden, wenn sich die Verhältnisse erheblich verändert haben. Sind die Voraussetzungen für eine Abänderung der vorsorglichen Unterhaltsbeiträge gegeben, sind diese an die veränderten Verhältnisse anzupassen, ohne dass eine vollständige Neufestsetzung zu erfolgen hat. In der Regel wird daher im Abänderungsverfahren die ursprünglich gewählte Methode der Unterhaltsbemessung beibehalten und lediglich eine Anpassung an die geänderten Faktoren vorgenommen. In diesem Sinne hat das Bundesgericht auch für die Abänderung des Kindesunterhalts festgehalten, dass der neue Unterhaltsbeitrag anhand einer Aktualisierung sämtlicher Elemente, die im vorangegangenen Entscheid bei der Berechnung berücksichtigt worden sind, festzulegen ist (Christiana Fountoulakis/Peter Breitschmid, a.a.O., N 7c zu Art. 286 ZGB, u.a. mit Verweis auf BGE 137 III 604 E. 4.1.2). 5.3 Die Vorinstanz hat die Mutter im angefochtenen Entscheid verpflichtet, dem Vater ab dem 1. November 2018 Kindesunterhalt zu bezahlen, wobei sie drei Phasen unterschieden hat. In der Phase I (1. November 2018 bis 31. Januar 2019), also in der Zeit, in welcher nur C.________ in H.________ wohnte, soll die Mutter dem Vater einen Beitrag von CHF 820.00 pro Monat bezahlen, womit sie rund die Hälfte des von der Vorinstanz auf CHF 1'638.20 bezifferten Barbedarfs von C.________ zu tragen hätte. In der Phase II (1. Februar 2019 bis 31. August 2019), d.h. ab dem Obhutswechsel von D.________ bis zum Zeitpunkt, in welcher der Mutter nach Auffassung der Vorinstanz ein Erwerbseinkommen anzurechnen ist, soll sie für jedes Kind einen Unterhaltsbeitrag von monatlich CHF 669.00, total also CHF 1'338.00, entrichten, dies bei einem Einkommen von CHF 4'364.00 aus der Vermietung der in ihrem Eigentum stehenden Wohnungen in H.________ und

30 / 48 Q.________ und einem Grundbedarf von CHF 3'026.00. Die von der Vorinstanz festgesetzten Unterhaltsbeiträge entsprechen demzufolge ihrem gesamten Überschuss, der trotz des altersbedingt tieferen Barbedarfs von D.________ von CHF 1'402.20 gleichmässig auf beide Kinder aufgeteilt wurde. Ab dem 1. September 2019 (Phase III) soll die Mutter schliesslich monatliche Unterhaltsbeiträge von CHF 820.00 für C.________ und CHF 700.00 für D.________, was wiederum die Hälfte des jeweiligen Barbedarfs der Kinder decken würde. Nach Auffassung der Vorinstanz ist es ihr ab diesem Zeitpunkt (Beginn des Schuljahres 2019/2020) sowohl zumutbar als auch möglich, wieder einer 100%-igen Erwerbstätigkeit als Primarlehrerin nachzugehen und damit im Kanton O.________ ein monatliches Einkommen von rund CHF 6'700.00 zu erzielen, so dass sie ohne weiteres in der Lage sei, die einer hälftigen Beteiligung entsprechenden Beiträge zu leisten. Dem Vater obliege es demgegenüber, den noch offenen Bedarf der Kinder zu decken, wobei vor dem Hintergrund, dass solches möglich sei, von einer ihn betreffenden Unterhaltsberechnung abgesehen werden könne (vgl. E. 7.5 ff., S. 25 ff., des angefochtenen Entscheids). 5.4.1. Die Mutter wirft der Vorinstanz in Zusammenhang mit der Unterhaltsberechnung sowohl eine unrichtige Sachverhaltsfeststellung als auch eine unrichtige Rechtsanwendung vor. So rügt sie einerseits, dass die Vorinstanz im Barbedarf von C.________ zu hohe Fremdbetreuungskosten berücksichtigt habe. Anderseits macht sie geltend, dass die Vorinstanz ihre Leistungsfähigkeit falsch ermittelt habe, indem sie von einem zu hohen Einkommen aus Mieterträgen ausgegangen sei und gleichzeitig ihren Grundbedarf in diversen Punkten (Wohnkosten, Versicherungen, Kommunikationskosten, ungedeckte Gesundheitskosten, Steuern) zu tief bemessen habe. Schliesslich bestreitet sie, dass bei ihr die Voraussetzungen für die Anrechnung eines hypothetischen Erwerbseinkommens gegeben seien. Jedenfalls sei ihr eine längere Übergangsfrist zu gewähren und im Falle der Anrechnung eines Erwerbseinkommens seien in ihrem Grundbedarf zusätzliche Kosten zu berücksichtigen. Insgesamt sei sie daher frühestens ab Januar 2020 in der Lage, an den Kindesunterhalt einen Betrag von CHF 240.00 zu leisten. Auf all diese Einwände wird nachfolgend noch näher einzugehen sein (vgl. E. 5.5.4 ff.). Vorab zu prüfen ist allerdings der von der Mutter mit ihrer Noveneingabe vom 22. November 2019 vorgebrachte Einwand, wonach die Parteien mit der Teilkonvention vom 27. August / 3. September 2019 (act. A.5.1) sämtliche zurückliegenden Unterhaltsschulden geregelt hätten und sie sich für die Vergangenheit folglich keine Unterhaltszahlungen mehr schulden würden. Träfe dieser Einwand zu (was der Vater in seiner Stellungahme vom 2. April 2020 bestritten hat), wäre der angefoch-

31 / 48 tene Entscheid nurmehr in Bezug auf die für die dritte Phase geltenden Unterhaltsbeiträge zu überprüfen. 5.4.2. Bei ihrer Argumentation stützt sich die Mutter offensichtlich auf die Rechtsprechung des Bundesgerichts, welches bereits verschiedentlich erkannt hat, dass Schulden aus der Unterhaltspflicht unter die gemäss Art. 205 Abs. 3 ZGB zu regelnden Schulden fallen und daher bei der Auflösung des Güterstandes in die güterrechtliche Auseinandersetzung miteinzubeziehen sind. Erklären die Parteien als Ergebnis dieses Vorgangs, dass sie "güterrechtlich auseinandergesetzt" sind, so bedeutet dies, dass keiner mehr vom anderen etwas fordern kann und dementsprechend auch Unterhaltsausstände, die während der Trennungszeit angefallen sind, nicht mehr geltend gemacht werden können (vgl. Urteile des Bundesgerichts 5A_625/2016 vom 22. Mai 2017 E. 5.3 und 5A_803/2010 vom 3. Dezember 2010 E. 3.3). Vorliegend haben die Parteien unter Ziff. 2.5 ihrer Teilkonvention die aus dem Entscheid vom 15. Juni 2018 resultierenden Unterhaltsschulden des Ehemannes geregelt (Verrechnung der unbezahlten Beiträge für D.________ von November 2018 bis Januar 2019 mit dem im Oktober 2018 zuviel bezahlten Unterhalt für C.________). Unter Ziff. 2.7 haben sie sodann festgehalten, dass sie mit dem Vollzug der darin enthaltenen Vereinbarungen güterrechtlich auseinandergesetzt sind. Vorbehalten blieb die noch nicht rechtskräftige Verteilung der Gerichtskosten und der ausseramtlichen Kosten im Gegenstand der vorliegenden Berufung bildenden Verfahren betreffend vorsorgliche Massnahmen. Nicht erwähnt werden in der Teilkonvention allfällige von der Ehefrau mit Wirkung ab dem 18. Oktober 2018 zu leistende Kindesunterhaltsbeiträge. Der Ehemann stellt sich daher auf den Standpunkt, dass die fraglichen, noch nicht rechtskräftig entschiedenen Unterhaltsbeiträge von der Teilkonvention nicht erfasst worden seien und er darauf gar nicht habe verzichten können, da es sich dabei um Ansprüche der Kinder gegenüber ihrer Mutter handle (vgl. act. A.7, S.2 f.). In der Tat bezieht sich die zuvor zitierte bundesgerichtliche Rechtsprechung auf Schulden zwischen den Ehegatten, wozu auch ausstehende Unterhaltsbeiträge gemäss Art. 163 ZGB gehören können. Gläubiger der Kindesunterhaltsbeiträge ist hingegen, auch wenn diese durch Leistung an seinen gesetzlichen Vertreter erfüllt werden (Art. 289 ZGB), das jeweilige Kind (vgl. Christiana Fountoulakis/Peter Breitschmid/Annasofia Kamp, in: Geiser/Fountoulakis [Hrsg.], Basler Kommentar, Zivilgesetzbuch I, Art. 1 – 456 ZGB, 6. Auflage, Basel 2018, N 4 zu Art. 289 ZGB). Bei ausstehenden Kindesunterhaltsbeiträgen handelt es sich somit zum vornherein nicht um eine Schuld zwischen den Ehegatten, welche zwingend in der güterrechtlichen Auseinandersetzung zu regeln wäre und mangels gegenteiliger Anordnung als von der Saldoklausel erfasst gelten müsste. Hinzu kommt, dass die Teilkonvention noch nicht ge-

32 / 48 richtlich genehmigt ist und letztlich nicht im Rahmen des vorliegenden (summarischen) Verfahrens entschieden werden kann, wie die Teilkonvention auszulegen ist. Nachdem die Parteien ihre Vereinbarung unterschiedlich verstanden zu haben scheinen, wird vielmehr im Hauptverfahren zu klären sein, welche Bedeutung der Konvention mit Bezug auf die im Massnahmeverfahren festgesetzten Unterhaltsbeiträge der Mutter beizumessen ist. Damit bleibt es dabei, dass sämtliche Phasen der erstinstanzlichen Unterhaltsberechnung zu überprüfen sind. 5.5.1. Vorliegend hat die Vorinstanz den Wechsel der Obhut zu Recht als eine erhebliche Veränderung der Verhältnisse beurteilt, welche zu einer Aufhebung der dem Vater mit dem Entscheid vom 15. Juni 2018 auferlegten Verpflichtung zur Leistung von Unterhaltsbeiträgen für C.________ und D.________ führen musste. Eine andere Frage ist indessen, ob die Mutter als Folge dieses Wechsels ihrerseits zur Leistung von Unterhaltsbeiträgen verpflichtet werden kann. Dabei handelt es sich um eine Frage, die nicht losgelöst von der bisherigen Unterhaltsregelung beantwortet werden kann, bildet diese doch praxisgemäss Ausgangspunkt für die wegen einer Veränderung der Verhältnisse notwendig werdende Neuregelung. Die der bisherigen Unterhaltsregelung zugrundeliegenden Bemessungsfaktoren sind dementsprechend an die veränderten Verhältnisse anzupassen, worauf unter Berücksichtigung der finanziellen Leistungsfähigkeit beider Elternteile und deren jeweiligen Beiträge an den Naturalunterhalt (Pflege und Betreuung) zu entscheiden ist, ob und in welchem Umfang sich die Mutter am bisher alleine vom Vater bestrittenen Barunterhalt der Kinder zu beteiligen hat. 5.5.2. Im vorliegenden Fall ergeben sich die Bemessungsfaktoren der bisherigen Regelung aus der gerichtlich genehmigten Trennungsvereinbarung vom 12./13. Juni 2018 (vgl. Proz. Nr. 135-2018-206, act. IV.2). In dieser Vereinbarung legten die Parteien den Bedarf von C.________ auf CHF 1'200.00 und denjenigen von D.________ auf CHF 1'000.00 fest. In Bezug auf die Ehefrau ging man von einem Bruttoeinkommen aus Mieterträgen von anfänglich CHF 3'050.00 respektive von CHF 5'140.00 ab dem 1. September 2018 (mit der zusätzlichen Vermietung der zuvor selbst bewohnten Liegenschaft in H.________) und einem Bedarf von CHF 3'600.00 aus; dem Ehemann wiederum wurde ein Einkommen von CHF 6'400.00 und ein Bedarf von CHF 4'150.00 angerechnet. Basierend auf diesen Zahlen verpflichtete sich der Ehemann zur Zahlung von CHF 980.00 Unterhalt für C.________ und CHF 780.00 für D.________ (beides zuzüglich Kinderzulagen von CHF 220.00) sowie von CHF 490.00 Betreuungsunterhalt, welcher der Einfachheit halber beim Unterhalt für D.________ angerechnet wurde. Da sein Überschuss mit diesen Leistungen vollständig konsumiert wurde, blieb für die Verein-

33 / 48 barung eines persönlichen Unterhalts für die Ehefrau kein Raum. Indem die Parteien über den Zeitpunkt der Erhöhung der Mieteinnahmen hinaus einen Betreuungsunterhalt vereinbarten, brachten sie indessen zum Ausdruck, dass zur Deckung der Lebenshaltungskosten der Ehefrau weiterhin ein Beitrag des Ehemannes erforderlich war (vgl. zum Zweck und zur Bemessung des Betreuungsunterhalts insbesondere BGE 144 III 377 E. 7.1.2.2 und 7.1.4 = Pra 2018 Nr. 104). Diese Verpflichtung hat der Ehemann nach dem Umzug von C.________ nach H.________ nicht in Frage gestellt. Vielmehr hat er sich vorerst damit begnügt, die Aufhebung seiner Unterhaltsverpflichtung für C.________ zu beantragen, und hat erst nach dem Umzug von D.________ – mit seiner Eingabe vom 28. Februar 2019 – verlangt, dass die Ehefrau bereits ab dem 1. November 2018 Unterhaltsbeiträge für C.________ leiste. Zugleich hat er mit seinen Anträgen allerdings anerkannt, dass seine Verpflichtung zur Bezahlung der Unterhaltsbeiträge für D.________ (unter Einschluss des Betreuungsunterhalts) erst am 26. Januar 2019 enden soll, was er mit der Teilkonvention denn auch nochmals bestätigt hat. Solange die Ehefrau über den Betreuungsunterhalt für D.________ aber einen Beitrag an ihre eigenen Lebenshaltungskosten erhält, wäre es widersprüchlich, sie für den gleichen Zeitraum zu einem Unterhaltsbeitrag für C.________ zu verpflichten, indiziert doch die Leistung von Betreuungsunterhalt gerade ihre fehlende Leistungsfähigkeit. Wäre die Leistungsfähigkeit hingegen zu bejahen, wie dies die Vorinstanz getan hat, hätte sich in erster Linie die Frage nach der Aufhebung des Betreuungsunterhalts gestellt, was vom Ehemann aber gerade nicht beantragt wurde. In der Tat haben die Ehegatten den Anstieg der Mieteinnahmen per September 2018 in ihrer Trennungsvereinbarung bereits berücksichtigt und darin – wohl mit Blick auf das bis dahin bestehende Defizit der Mutter – gerade keinen Grund für eine Änderung des Betreuungsunterhalts gesehen. An dieser Wertung ist auch im Abänderungsverfahren festzuhalten. Hinzu kommt, dass die Feststellungen der Vorinstanz zur Leistungsfähigkeit der Mutter in der ersten Phase etwas zu kurz greifen. Zwar trifft es zu, dass die Ehefrau seit dem Herbst 2018 in einer Wohngemeinschaft mit ihrem neuen Partner lebt und sich ihr in der Trennungsvereinbarung berücksichtigter Bedarf (CHF 3'600.00) dank der Einsparungen bei den Lebenshaltungskosten dementsprechend vermindert hat. Bis zum Ablauf der Kündigungsfrist per Ende Januar 2019 (Akten Vorinstanz, act. III.29) musste sie aber noch für die Miete der Wohnung in J.________ aufkommen, so dass ihr – selbst wenn ansonsten auf die Zahlen der Vorinstanz abzustellen wäre – kein nennenswerter Überschuss verblieb. Dem Ehemann seinerseits stand für den Unterhalt von C.________ immerhin der bisher an die Ehefrau bezahlte Betrag von CHF 1'200.00 (inklusive Kinderzulagen) zur

34 / 48 Verfügung. Dieser Betrag liegt zwar unter dem von der Vorinstanz ermittelten Barbedarf von CHF 1'638.20 (Grundbetrag CHF 600.00, Fremdbetreuungskosten CHF 800.00, Krankenkasse CHF 134.20, Musikunterricht CHF 75.00, Brille 29.00). Zumindest die Fremdbetreuungskosten und die Krankenkassenprämien konnten damit aber ohne weiteres bezahlt werden und auch die Kosten für den Musikunterricht und eine neue Brille, welche notabene erst Ende Januar bzw. anfangs Februar 2019 in Rechnung gestellt wurden (Akten Vorinstanz, act. II.3 und II.4), wären damit noch gedeckt gewesen. Dass dem Vater für C.________ weitere Kosten erwuchsen, welche eine volle Anrechnung des Grundbetrages rechtfertigen, ist hingegen nicht erstellt. Wie G.________ bei ihrer Zeugeneinvernahme (Akten Vorinstanz, act. IX/6 S. 5) bestätigt hat, werden mit dem Betrag von CHF 800.00 alle Kosten abgegolten, welche für den Lebensunterhalt der Kinder in ihrem Haushalt anfallen. Er deckt somit nicht bloss die Wohnkosten der Kinder (vgl. E. 7.5, S. 25, des angefochtenen Entscheids), sondern auch die Kosten für die Verpflegung, Kleider und sogar Ferien. Dieselben Kosten beinhaltet aber auch der auf den Richtlinien für die Berechnung des betreibungsrechtlichen Existenzminimums (KSK 09 39, S. 2) basierende Grundbetrag. In der vorinstanzlichen Bedarfsberechnung sind die genannten Kosten demnach doppelt berücksichtigt worden, weshalb der Grundbetrag um mindestens die Hälfte zu kürzen ist. Nachdem der Vater die Kinder nur an jedem zweiten Wochenende und in seinen Ferien selber betreut, ist eine Berücksichtigung des vollen Grundbetrages – zusätzlich zu den Fremdbetreuungskosten – in ihrem Grundbedarf nicht gerechtfertigt, würden ihnen damit im Ergebnis ein Freibetrag zugestanden, für welchen bei knappen Verhältnissen kein Raum besteht. Unter genannten Umständen erscheint es angezeigt, für die erste Phase von einer Verpflichtung der Mutter zur Leistung eines Unterhaltsbeitrages für C.________ zusehen. 5.6.1 In der Phase II, also ab dem Obhutswechsel für D.________, müsste die Mutter gemäss dem angefochtenen Entscheid für beide Kinder zusammen einen monatlichen Unterhaltsbeitrag von CHF 1'338.00 entrichten, womit ihr von den auf CHF 4'364.00 bezifferten Mieteinnahmen (netto) ein ihrem familienrechtlichen Grundbedarf entsprechender Betrag von CHF 3'026.00 verbliebe. Der Vater hingegen müsste für den ungedeckten Barbedarf der Kinder – nach der Berechnung der Vorinstanz für C.________ CHF 969.20 (CHF 1'638.20 – CHF 669.00) und für D.________ CHF 733.20 (CHF 1'402.20 – CHF 669.00) – aufkommen, so dass er nach Deckung seines eigenen (unveränderten) Bedarfs (vgl. E. 5.5.2.) und unter Berücksichtigung der Kinderzulagen noch einen Überschuss von CHF 987.60 verzeichnen könnte (CHF 6'400.00 + CHF 440.00 – CHF4'150.00 – CHF 969.20 – CHF 733.20). Mit der zuvor begründeten Reduktion des Grundbedarfs der Kinder

35 / 48 würde sich sein Überschuss sogar auf fast CHF 1'500.00 erhöhen. Es liegt auf der Hand, dass eine derartige Besserstellung des Vaters, dessen Beitrag an den Naturalunterhalt der Kinder das bei der Ausübung eines "üblichen" Besuchsrechts Geleistete kaum nennenswert übersteigt, mit den zuvor dargelegten Grundsätzen zur Verteilung des Barunterhalts auf beide Elternteile (vgl. E. 5.2) nicht vereinbar ist. Der von der Mutter zu leistende Beitrag an den Kindesunterhalt ist daher nach Massgabe der Überschüsse beider Eltern zu bestimmen, wobei zu berücksichtigen ist, dass auch die Kinder am Überschuss der Eltern angemessen partizipieren sollen und ihr Grundbedarf daher gegebenenfalls um einen Überschussanteil zu erweitern ist. Zu diesem Zweck ist vorab auf die von der Mutter gerügten Punkte der vorinstanzlichen Unterhaltsberechnung einzugehen. 5.6.2. In Bezug auf den Bedarf von C.________ bestreitet die Mutter die Höhe der angerechneten Fremdbetreuungskosten von CHF 800.00. C.________ sei bereits 11 Jahre alt, weshalb er unter Berücksichtigung der Schulstufenregel keine derart intensive Betreuung wie D.________ benötige. Aus diesem Grund seien ihm für die Fremdbetreuung nur CHF 500.00 anzurechnen, womit sich sein Bedarf auf CHF 1'338.00 verringere (Berufung, Ziff. 7.1.1.). Dem hält der Ehemann entgegen, dass die Ehefrau in ihrer Stellungnahme vom 5. April 2019 noch anerkannt habe, dass sich der Bedarf von C.________ auf CHF 1'798.00 belaufe. An diesem Betrag sei festzuhalten, da die Argumentation der Mutter widersprüchlich und nicht stichhaltig sei (Berufungsantwort, N 50). Nicht zutreffend ist, dass die Mutter die Fremdbetreuungskosten vor erster Instanz noch anerkannt haben soll. Vielmehr hat sie bereits in der vom Ehemann erwähnten Stellungnahme (Akten Vorinstanz, act. I.6, S. 14) geltend gemacht, dass für die Betreuung von C.________ lediglich ein Betrag von CHF 500.00 angemessen sei. Daran hat sich an der mündlichen Verhandlung nichts geändert. Bei ihrer Argumentation verkennt die Mutter indessen, dass der vom Vater nachweislich bezahlte Betrag für die Fremdbetreuung in erster Linie eine Spesenentschädigung darstellt, dient dieser doch – wie bereits dargelegt – der Deckung der für den Lebensunterhalt der Kinder anfallenden Kosten (Wohnen, Essen, Kleider, etc.). Es handelt sich demnach gerade nicht um eine Entschädigung für die von den Verwandten erbrachte Betreuungsleistung. Die Fremdbetreuung im Haushalt von G.________ stellt ein umfassendes Pflegeverhältnis dar, für welches gemäss den Pflegegeld-Richtlinien des Kantonalen Sozialamts Graubünden (gültig ab 1.1.2011) ein Pflegegeld von CHF 1'500.00 empfohlen wird. Dieser Betrag setzt sich aus einer Spesenentschädigung von CHF 780.00 und einer Betreuungsentschädigung von CHF 720.00 zusammen. Im Vergleich zu diesen Richtlinien ist der

36 / 48 Betrag von CHF 800.00 daher in Übereinstimmung mit der Vorinstanz als angemessen zu qualifizieren. Nachdem die Verwandten die eigentliche Betreuung der Kinder offenbar unentgeltlich erbringen, wie dies nach Art. 294 Abs. 2 ZGB denn auch vermutet wird, ist unerheblich, ob C.________ mehr oder weniger Betreuung als D.________ benötigt. Wie bereits ausgeführt, wirkt sich die Tatsache, dass mit den Fremdbetreuungskosten der Lebensunterhalt der Kinder zu einem grossen Teil (Wohnen, Essen, Kleider) gedeckt ist, jedoch insofern auf die Bedarfsrechnung der Vorinstanz aus, als der darin berücksichtigte Grundbetrag für beide Kinder um mindestens die Hälfte zu kürzen. Für die Unterhaltsbemessung ist daher für C.________ von einem Grundbedarf von CHF 1'338.20 (Grundbetrag CHF 300.00, Fremdbetreuung CHF 800.00, Krankenkasse CHF 134.20, Musikunterricht CHF 75.00, Brille CHF 29.00) und für D.________ auf CHF 1'202.20 (Grundbetrag CHF 200.00 + Fremdbetreuung CHF 800.00 + Krankenkasse CHF 134.20 + Musikunterricht CHF 68.00) auszugehen. Davon sind jeweils CHF 220.00 durch die Kinderzulagen gedeckt, so dass sich der von den Eltern zu tragende Barbedarf auf CHF 1'118.20 (C.________) und CHF 982.20 (D.________), total somit (abgerundet) CHF 2'100.00, beläuft. 5.6.3. Im Weiteren bestreitet die Mutter das von der Vorinstanz angerechnete Einkommen aus Mieterträgen. Die Vorinstanz hat von den durch die Mietverträge (Akten Vorinstanz, act. III.17-III.20) ausgewiesenen Bruttomieterträgen von CHF 5'140.00 einen Betrag von CHF 776.40 für den Unterhalt, die Verwaltung und die Finanzierung der Liegenschaften in Abzug gebracht und die Nettoeinnahmen der Mutter folglich auf CHF 4'363.60 beziffert (vgl. E. 7.6, S. 26, des angefochtenen Entscheids). Diese Sachverhaltsfeststellung bezeichnet die Mutter als aktenwidrig und hält an den bereits vor der Vorinstanz geltend gemachten Abzügen von CHF 902.70 (Unterhalts- und Verwaltungskosten) und CHF 34.40 (Hypothekarzins) fest. Diese Kosten seien belegt; die Annahme der Vorinstanz, dass die Unterhaltsund Verwaltungskosten basierend auf die Steuererklärung 2017 monatlich nur CHF 742.00 betragen, sei

ZK1 2019 109 — Graubünden Kantonsgericht I. Zivilkammer 25.05.2020 ZK1 2019 109 — Swissrulings