Genève Cour de justice (Cour de droit public) Chambre administrative 10.04.2018 A/380/2017

RÉPUBLIQUE E T

CANTON D E GENÈVE POUVOIR JUDICIAIRE A/380/2017-TAXIS ATA/319/2018 COUR DE JUSTICE Chambre administrative Arrêt du 10 avril 2018 1 ère section dans la cause

A______ et Monsieur B______ représentés par Me Guy Zwahlen, avocat contre SERVICE DE POLICE DU COMMERCE ET DE LUTTE CONTRE LE TRAVAIL AU NOIR

- 2/23 - A/380/2017 EN FAIT 1) La société A______ (ci-après : A______), inscrite au registre du commerce du canton de Genève depuis le 31 mai 1999, a pour but de fournir des « prestations de services dans le transport des personnes ». A______ compte trois associés gérants, dont deux sont également présidents avec signature, respectivement collective à deux et individuelle, et une gérante, laquelle dispose de la signature individuelle. 2) Monsieur B______, né le ______ 1960 et de nationalité française, est l’associé gérant président de A______, avec signature individuelle. 3) L’entreprise individuelle C______, (ci-après : C______), inscrite au registre du commerce du canton de Vaud depuis le 21 décembre 2005, a pour but social le « transport de personnes et de marchandises en tout genre », et pour unique titulaire M. B______. 4) Le 10 octobre 2012, le service du commerce, devenu depuis lors le service de police du commerce et de lutte contre le travail au noir (ci-après : PCTN ou le service), a mis M. B______ au bénéfice d’une carte professionnelle de dirigeant d’entreprise, l’activité étant limitée au service de limousine, et d’une carte de chauffeur de limousine, l’activité indépendante et la conduite de minibus étant autorisées. 5) Dans un rapport du 12 mars 2014, le secteur inspectorat du PCTN a indiqué avoir contrôlé, en date du 4 mars 2014, une limousine appartenant à A______et conduite par Monsieur D______, qui venait de déposer deux clients. M. D______ s’était déclaré employé par A______, mais n’était pas titulaire de la carte professionnelle de chauffeur de limousine. 6) Selon un rapport du 1er juillet 2014, les inspecteurs du PCTN ont, le 10 juin 2014, contrôlé une limousine appartenant à A______qui stationnait devant un hôtel. Son chauffeur, Monsieur E______, avait déclaré aux inspecteurs qu’il exerçait l’activité de chauffeur professionnel d’autocar pour le compte de A______, qui lui avait demandé de pallier ce jour-là l’absence du chauffeur attitré. Il n’était pas titulaire de la carte professionnelle de chauffeur de limousine. 7) Dans un rapport du 2 février 2015, le secteur inspectorat du PCTN a signalé le contrôle d’une limousine immatriculée GE 1______ en stationnement dans l’attente de clients, ceci en date du 19 janvier 2015. Le véhicule appartenait à A______et n’était pas agréé par le PCTN. Son chauffeur, Monsieur F______, avait indiqué être employé par A______en qualité de chauffeur. Il n’était pas titulaire de la carte professionnelle de chauffeur de limousine.

- 3/23 - A/380/2017 8) Dans un second rapport du 2 février 2015, les inspecteurs du PCTN ont relaté le contrôle, le 20 janvier 2015, d’un véhicule immatriculé GE 2______ stationnant devant l’entrée du Salon international de la haute horlogerie (ci-après : SIHH) et appartenant à A______. Le chauffeur, M. D______, avait déclaré travailler pour A______et attendre un client pour le conduire à Meyrin. Il n’était pas titulaire de la carte professionnelle de chauffeur de limousine. 9) Dans un rapport de renseignements du 3 septembre 2015 transmis au PCTN, les services de police genevois ont notamment relaté qu’en date du 21 mai 2015, Monsieur G______ avait déclaré travailler pour A______et avoir effectué une course pour cette dernière au moyen d’un minibus immatriculé LU 3______, lequel n’était pas agréé par le PCTN. 10) À teneur d’un rapport du 18 janvier 2016 sur un contrôle du même jour, le secteur inspectorat du PCTN a signalé que Monsieur H______ avait pris un client à l’Hôtel des Bergues et l’avait déposé au SIHH, où il l’attendait. Le domicile professionnel de M. H______ était A______, dont il était employé. Il n’était pas titulaire de la carte professionnelle de chauffeur de limousine. Le véhicule utilisé était immatriculé VD 4______et appartenait à Monsieur I______. 11) Le 11 février 2016, les inspecteurs du PCTN ont rapporté que, le 9 février 2016, Monsieur J______ avait stationné le véhicule immatriculé GE 5______ à l’aéroport de Genève dans l’attente d’un client qu’il devait déposer aux Pâquis. Il avait déclaré travailler pour le compte de A______en qualité de chauffeur, alors qu’il n’était pas titulaire de la carte professionnelle de chauffeur de limousine. 12) Par courrier du 2 septembre 2016, le PCTN a invité A______à se déterminer sur les faits ressortant des rapports précités et à produire copie du permis de circulation des véhicules immatriculés GE 1______ et LU 3______. 13) Dans sa réponse du 13 septembre 2016, A______, sous la plume de M. B______, a affirmé que MM. D______, F______ et H______ avaient été engagés par C______, laquelle exécutait un ordre de course exceptionnel pour le compte de A______à l’occasion du SIHH. Les véhicules utilisés par MM. F______ et H______ avaient été sous-loués à la société K______ (ci-après : K______), respectivement à M. I______. MM. E______ et J______ avaient bien été engagés par A______et n’avaient effectué que les courses rapportées, ceci de manière exceptionnelle et à la dernière minute. Le véhicule LU 3______ était un autocar de vingt et une places, et avait été loué à la société lucernoise L______. Il était de plus en plus difficile de trouver des chauffeurs titulaires de la carte professionnelle, ce qui mettait en péril les entreprises comme A______. Sans rechercher d’excuse aux faits reprochés, il était légitime de se demander si la bonne mouvance était d’essayer de se conformer au mieux aux mesures et contrôles imposés.

- 4/23 - A/380/2017 14) Par trois courriers séparés du 12 octobre 2016, le PCTN a requis de A______des compléments d’information s’agissant des courses effectuées par C______, et a sollicité de K______ une copie du contrat de location du véhicule immatriculé GE 1______ conduit par M. F______. Dans son troisième courrier, il a prié C______ de lui transmettre copie des contrats de travail conclus avec MM. D______, F______ et H______, tout document attestant du paiement des cotisations sociales en leur faveur, ainsi que tout document permettant d’établir que les ordres de course avaient été exécutés pour le compte de A______. 15) Dans sa réponse du 14 octobre 2016, A______a transmis quatre ordres préalables de courses portant sur les missions des 3 au 5 mars 2014 et 20 janvier 2015 s’agissant de M. D______, du 19 janvier 2015 pour M. F______, et du 17 au 21 janvier 2016 concernant M. H______. Les véhicules immatriculés GE 1______ et VD 4______avaient été loués, sans chauffeur, à K______ et M. I______, et avaient fait l’objet de factures mais non de contrats. 16) Le 19 octobre 2016, K______ a répondu au PCTN qu’elle ne connaissait pas M. F______. Il était possible qu’il ait été engagé par A______à laquelle elle avait loué son véhicule. 17) Le 4 novembre 2016, sous la plume de M. B______, C______ a répondu au PCTN que M. D______ avait effectué en mars 2014 une mission unique pour C______, le contrat y relatif ayant été oral, puis une mission unique de six jours en janvier 2015 selon un contrat annexé. MM. F______ et H______ avaient tous deux effectué une mission unique de cinq jours en janvier 2015, respectivement janvier 2016, pour le compte de C______, ce que confirmaient les contrats joints au courrier. Le paiement des charges sociales des précités avaient été pris en charge par A______et « mis en compte pour » C______. M. B______ étant à la fois titulaire de C______ et associé gérant de A______, des « accords interentreprises » existaient entre les deux entités depuis 2005. Les trois contrats précités avaient été conclus à Genève et portaient le titre de « convention de collaboration ». La rémunération se montait à CHF 240.- brut par jour de travail, indemnité de vacances incluse, avec majoration de CHF 30.par heure supplémentaire et indemnisation pour les repas de midi, et paiement des « charges sociales obligatoires ». Les séances d’instruction étaient obligatoires et avaient lieu, selon la précision apportée dans le contrat de M. D______, dans les locaux de A______. 18) Le 9 décembre 2016, le PCTN a sollicité le préavis de la commission de discipline de la loi sur les taxis et limousines (transport professionnel de personnes au moyen de voitures automobiles) du 21 janvier 2005 (LTaxis - H 1 30) concernant une amende administrative de CHF 4’650.envisagée en application de l’art. 45 al. 1 LTaxis, sur la base des infractions reprochées des 10 juin 2014, 19 et 20 janvier 2015, 18 janvier 2016 et 9 février https://intrapj/perl/JmpLex/H%201%2030

- 5/23 - A/380/2017 2016, qui étaient résumées avec la précision que l’intéressé n’avait pas d’antécédents. Il ressortait des éléments du dossier que les relations contractuelles entre A______et C______ étaient fictives puisqu’établies dans le dessein de se soustraire à l’application de la LTaxis et du règlement d’exécution de la LTaxis du 4 mai 2005 (RTaxis - H 1 30.01). Aucune pièce n’était annexée à ce pli. 19) Par courrier électronique de son président du 19 décembre 2016, la commission a préavisé favorablement la sanction qui lui avait été soumise. 20) Par décision du 23 décembre 2016, le PCTN a infligé à M. B______ une amende administrative de CHF 4'650.- et l’a averti qu’en cas de récidive, sa carte de dirigeant d’une entreprise serait suspendue. Cette sanction administrative avait été préavisée favorablement par la commission de discipline le 9 [recte : 19] décembre 2016. A______avait commis cinq infractions aux art. 5 al. 1 cum 7 al. 1 cum 35 al. 1 LTaxis. MM. E______ et J______ avaient été engagés par A______, mais n’étaient pas titulaires de la carte professionnelle de chauffeur de limousine lorsqu’ils avaient été contrôlés les 10 juin 2014, respectivement 9 février 2016. S’agissant de MM. D______, F______ et H______, les éléments tendaient à démontrer que leurs rapports contractuels avec C______ étaient fictifs et qu’ils avaient en fait été engagés par A______, une telle construction juridique ne pouvant résulter que d’une volonté de soustraire A______de l’application de la LTaxis. Il ne serait pas tenu compte de l’infraction commise en date du 4 mars 2014 en lien avec M. D______ en raison de sa prochaine prescription. A______n’était pas autorisée à louer les véhicules immatriculés GE 1______ et VD 4______pour les courses effectuées les 19 janvier 2015 par M. F______ et 18 janvier 2016 par M. H______, dans la mesure où ils n’étaient pas agréés par le PCTN. Ces faits étaient constitutifs de deux infractions à l’art. 38 al. 5 LTaxis cum 65 al. 3 RTaxis. Quant au véhicule immatriculé LU 3______ et utilisé le 21 mai 2015 par M. G______, son poids supérieur à 3'500 kg l’excluait du champ d’application de la LTaxis. En application de l’art. 45 al. 4 LTaxis, l’amende était infligée à M. B______. 21) Par acte posté le 1er février 2017, A______et M. B______, sous la plume de leur conseil, ont interjeté recours auprès de la chambre administrative de la Cour de justice (ci-après : la chambre administrative) contre la décision précitée, concluant à son annulation, « sous suite de dépens ». La décision attaquée était contraire au principe de la primauté du droit fédéral. L’art. 106 al. 3 de la loi fédérale sur la circulation routière du https://intrapj/perl/JmpLex/H%201%2030.01

- 6/23 - A/380/2017 19 décembre 1958 (LCR - RS 741.01) réglait le partage de compétence entre la Confédération et les cantons. Ceux-ci n’avaient pas compétence pour légiférer en matière de limousines, le Conseil fédéral ne leur en ayant délégué compétence que s’agissant des taxis et de leurs chauffeurs. Ils n’étaient donc pas habilités à exiger une carte professionnelle aux conducteurs de limousines, à imposer qu’ils soient agréés par le PCTN, ni qu’ils présentent un signe distinctif et une immatriculation particulière. Ces dispositions violaient de surcroît le principe d’égalité de traitement en créant de manière injustifiée une différence entre les chauffeurs et exploitants d’une entreprise de limousines et ceux de minibus ou de cars. Les bases légales fondant la décision attaquée étaient donc nulles. La décision attaquée violait leur liberté économique, les conditions justifiant une telle restriction n’étant pas remplies. Aucun intérêt public prépondérant ne justifiait d’obliger les entreprises agréées à faire agréer les véhicules pour le service limousines et de leur imposer un numéro de plaque déterminé et une vignette. La LTaxis avait pour but d’instaurer une protection particulière du public contre d’éventuels abus des services de taxis, telle l’utilisation des véhicules à l’usage du service du taxi comme limousines. Cette protection ne se justifiait pas pour les services des limousines, puisqu’ils proposaient un service privé dont la protection était déjà assurée par le temps de la réflexion et le choix du véhicule et de l’entreprise notamment qu’avaient les clients en amont. Il n’y avait donc aucune raison de soumettre le service des limousines à des règles plus strictes que toute autre activité commerciale, exception faite des domaines de la circulation routière et la protection de l’environnement, que le droit fédéral régissait déjà. La restriction n’était pas non plus proportionnée, puisque les dispositions de la LTaxis relatives aux taxis suffisaient déjà à distinguer les deux types de services et ainsi à atteindre le but recherché. Enfin, la décision attaquée violait la loi fédérale sur le marché intérieur du 6 octobre 1995 (LMI - RS 943.02). Le véhicule immatriculé VD 4______n’avait pas à être agréé, pas plus que M. F______ n’avait à détenir une carte professionnelle puisqu’il exerçait habituellement dans le canton de Vaud. En outre, les chauffeurs D______, F______ et H______ devaient être considérés comme travaillant pour l’entreprise vandoise C______, de sorte qu’ils étaient autorisés à venir à Genève en fonction des critères vaudois. 22) Dans ses observations du 27 mars 2017, le PCTN a conclu au rejet du recours et à la confirmation de la décision attaquée, « sous suite de dépens ». Si la législation fédérale n’était pas exhaustive en matière de taxis, elle ne l’était pas non plus s’agissant de l’exploitation de limousines, de sorte que la compétence des cantons s’y étendait également. Les dispositions cantonales prévoyant des obligations à leur égard étaient donc valables. Même si la loi fédérale sur la circulation routière du 19 décembre 1958 (LCR - RS 741.01) devait être considérée comme exhaustive en matière de limousines, le principe de la

- 7/23 - A/380/2017 légalité serait tout de même respecté dès lors que les dispositions de la LTaxis relatives aux limousines protégeaient des intérêts publics distincts. La LCR tendait à favoriser la sécurité routière et à protéger l’intégrité physique et la vie des usagers de la route, tandis que lesdites dispositions posaient des exigences protégeant la sécurité et la moralité publiques et la loyauté dans les transactions commerciales. Même si certaines dispositions de la LTaxis poursuivaient des intérêts identiques aux dispositions de rang fédéral imposant des exigences en matière de repos des chauffeurs par exemple, elles avaient été adoptées conformément à la délégation législative de l’art. 31 al. 1 de l’ordonnance sur la durée du travail et du repos des conducteurs professionnels de véhicules légers affectés au transport de personnes et de voitures de tourisme lourdes (OTR-2 - RS 822.222). La restriction alléguée était justifiée par un intérêt public prépondérant, puisque les art. 5 al. 1 et 38 al. 5 LTaxis visaient à garantir la sécurité des usagers en permettant à l’autorité de s’assurer qu’ils seraient protégés contre un comportement inadéquat du chauffeur, et que les véhicules destinés au transport de personnes répondent aux exigences du droit cantonal et fédéral pour prévenir le risque d’accident. L’exigence d’un agrément était une disposition d’exécution du droit fédéral. Les numéros d’immatriculation distincts permettaient de distinguer les limousines des véhicules non professionnels soumis à des exigences techniques différentes et de procéder aux contrôles d’usage, tandis que le signe distinctif que les chauffeurs de limousine devaient apposer sur le véhicule permettait la distinction avec les autres véhicules professionnels, soumis à des règles différentes. La restriction était également proportionnée, puisqu’elle amenait les recourants à respecter la loi en les contraignant à n’employer que des chauffeurs titulaires d’une carte professionnelle et à ne mettre à disposition que des véhicules agréés par le PCTN. L’amende était le moyen le moins drastique pour parvenir à ce résultat, son montant étant raisonnable au vu du nombre d’infractions retenues. La LMI ne s’appliquait pas au cas d’espèce, celui-ci ne présentant aucune dimension intercantonale. Le dossier montrait au contraire que les trois conventions de collaboration désignant la société vaudoise C______ avaient en réalité été conclues par A______. M. B______ avait simplement fait usage de la raison sociale vaudoise pour faire exécuter, sous couvert de la LMI, une activité qu’il savait non conforme à la LTaxis. Ce raisonnement valait également pour les courses effectuées par MM. E______ et J______. Si la LMI devait être jugée applicable, les restrictions à la liberté d’accès qu’elle garantissait devraient être considérées comme respectant les conditions posées à l’art. 3 LMI. Après analyse, la législation nyonnaise ne s’appliquait pas aux chauffeurs de limousine, qui pouvaient donc y exercer sans la moindre autorisation. La législation de provenance n’offrant pas de protection suffisante des intérêts publics poursuivis

- 8/23 - A/380/2017 par la LTaxis, le PCTN était fondé à exiger des chauffeurs concernés qu’ils respectent les conditions de la LTaxis. 23) Le 16 mai 2017, A______et M. B______ ont fait usage de leur droit à la réplique, reprenant les arguments de leur recours, en précisant ce qui suit. La délégation de compétence aux cantons en matière de chauffeurs de taxis ne s’appliquant pas mutatis mutandis aux limousines, il n’y avait pas de place pour d’autres sanctions administratives que celles prévues aux art. 14 à 17 LCR. La question des prescriptions pour les chauffeurs professionnels était réglée à l’art. 56 LCR, ce qui confirmait la compétence fédérale exclusive. Il n’y avait aucune raison de soumettre les chauffeurs de limousines à des règles plus strictes que celles qui étaient imposées par les règles fédérales aux chauffeurs d’autocars de plus de 3.5 tonnes s’agissant des exigences de compétences professionnelles, de moralité et de protection des usagers. 24) Le 31 juillet 2017, A______et M. B______ ont fait valoir que la loi sur les taxis et les voitures de transport avec chauffeur du 13 octobre 2016 (LTVTC - H 1 31), entrée en vigueur le 1er juillet 2017 et remplaçant la LTaxis, devait être appliquée au titre de lex mitior. Celle-ci était plus favorable à M. B______ car elle permettait que la sanction administrative soit infligée à l’entreprise en première ligne et protégeait donc mieux la personnalité de l’administrateur de l’entreprise. Si la chambre administrative n’annulait pas la décision, il conviendrait qu’elle renvoie la cause au PCTN afin qu’il détermine si les reproches allégués pouvaient être attribués à une personne déterminée, aucune investigation n’ayant été menée dans ce sens. Par ailleurs, la LTVTC ne prévoyait plus l’apposition d’un signe distinctif pour les limousines, seul un numéro de plaque spécifique attribué au véhicule étant nécessaire. Le véhicule immatriculé GE 1______ répondait à cette exigence. Quant au véhicule VD 4______, « on ignorait » s’il s’agissait d’une voiture pour le transport de personnes agréée dans le canton de Vaud qui pouvait être utilisée à Genève temporairement en vertu de l’art. 38 al. 5 LTaxis. 25) Le 28 août 2017, le PCTN s’est déterminé sur la question de la lex mitior. En application de la LTVTC, tant A______que M. B______ seraient sanctionnés et leur amende serait sensiblement plus lourde que celle prononcée sous l’ancien droit. L’infraction avait été commise dans la gestion de la société et devait être imputée à M. B______ dans la mesure où il était le responsable de A______en sa qualité d’associé gérant président avec signature individuelle, l’application du nouveau droit ne modifiant en rien sa responsabilité.

- 9/23 - A/380/2017 Le PCTN s’en rapportait à l’appréciation de la chambre administrative s’agissant de l’applicabilité de la lex mitior pour les infractions concernées, mais persistait dans ses conclusions. 26) A______et M. B______ ne s’étant pas déterminés dans le délai qui leur avait été imparti pour ce faire, la cause a été gardée à juger le 11 octobre 2017. EN DROIT 1) Interjeté en temps utile devant la juridiction compétente, le recours est recevable (art. 132 de la loi sur l'organisation judiciaire du 26 septembre 2010 - LOJ - E 2 05 ; art. 62 al. 1 let. a, 63 al. 1 let. c et 17 al. 3 de la loi sur la procédure administrative du 12 septembre 1985 - LPA - E 5 10). 2) a. Le 1er juillet 2017 sont entrés en vigueur la LTVTC et le règlement d'exécution de la LTVTC du 21 juin 2017 (RTVTC - H 1 31.01), abrogeant la LTaxis et le RTaxis (art. 40 LTVTC et art. 53 RTVTC). b. Aux termes des dispositions transitoires du RTVTC, les faits constatés avant l'entrée en vigueur de la loi se poursuivent selon l'ancien droit et devant les autorités compétentes sous l'empire de ce droit, étant précisé que l’art. 48 LTaxis, concernant le préavis de la commission de discipline, n’est toutefois pas applicable (art. 66 al. 1 RTVTC). L’application du nouveau droit est réservée, si ce dernier est plus favorable à l’auteur de l’infraction (art. 66 al. 2 RTVTC). c. En règle générale, s'appliquent aux faits dont les conséquences juridiques sont en cause, les normes en vigueur au moment où ces faits se produisent (ATA/1570/2017 du 5 décembre 2017; ATA/1184/2015 du 3 novembre 2015 ; Pierre MOOR/Alexandre FLÜCKIGER/ Vincent MARTENET, Droit administratif, vol. I, 3ème éd., 2012, p. 184). 3) En l’espèce, les faits retenus dans la décision attaquée se sont tous entièrement déroulés sous l’ancien droit. a. Au sujet de l’amende, la chambre de céans a déjà retenu que le nouveau droit (art. 38 al. 1 LTVTC), qui prévoit en cas de violation de ses prescriptions ou de ses dispositions d’exécution une amende de CHF 200.- à CHF 20'000.-, n’était pas plus favorable que l’art. 45 al. 1 LTaxis qui punit d’une amende administrative de CHF 100.- à CHF 20'000.- toute personne ayant enfreint les prescriptions de la LTaxis ou de ses dispositions d’exécution (ATA/1368/2017 du 10 octobre 2017 ; ATA/1239/2017 du 29 août 2017). b. S’agissant du destinataire de la sanction, pour lequel les recourants considèrent que le nouveau droit serait plus favorable, l’ancien droit prévoit que

- 10/23 - A/380/2017 lorsqu’une infraction avait été commise dans la gestion d'une personne morale ou d'une entreprise en raison individuelle, les sanctions sont applicables aux personnes qui ont agi ou auraient dû agir en son nom. La personne morale ou le propriétaire de l'entreprise individuelle répond solidairement des amendes. Les sanctions sont applicables directement aux sociétés et entreprises précitées lorsqu'il n'apparaît pas de prime abord quelles sont les personnes responsables de l'infraction (art. 45 al. 4 LTaxis). Selon le nouveau droit, l'acte ou l'omission commis au sein d'une entreprise dans l'exercice d'activités commerciales conformes à ses buts est imputé à l'entreprise s'il ne peut être imputé à aucune personne physique déterminée en raison du manque d'organisation de l'entreprise. Dans ce cas, l'amende sera d'au moins CHF 1’000.- et pourra être portée à CHF 200’000.- (art. 38 al. 3 LTVTC). Lorsque la violation de la loi ou de ses dispositions d'exécution a permis au contrevenant de réaliser indûment une part de chiffre d'affaires, le montant de l'amende prononcée à l'encontre du bénéficiaire correspond au moins à cette part. En dérogation à l'al. 3, la personne morale est sanctionnée lorsqu'elle est le bénéficiaire final de ces montants, sans préjudice de l'amende qui peut être prononcée contre la personne physique à laquelle le manquement peut être imputé. Les limites maximales fixées aux al. 1 et 3 ne sont pas applicables (art. 38 al. 4 LTVTC). Aussi, contrairement à la position des recourants, le nouveau droit ne prévoit aucunement que les infractions ne pourraient pas être imputées à une personne physique, mais bien qu’elles ne devraient l’être à la personne morale que si celle-ci présentait un défaut d’organisation tel qu’il en serait impossible de désigner une personne physique déterminée. c. En l’espèce, le PCTN a examiné l’organisation de la société recourante et, ainsi qu’il l’a conclu, la procédure montre que le recourant est le seul associé gérant président avec signature individuelle de la société recourante, et que seul son nom apparaît dans les pièces pertinentes du dossier s’agissant de la représentation de celle-ci. Partant, la société recourante ne présente pas de défaut d’organisation empêchant d’imputer les infractions reprochées à une personne physique, laquelle étant au contraire aisément identifiée comme étant le recourant. En outre, ainsi que le relève l’intimé, une application du nouveau droit, et en particulier de l’art. 38 al. 4 LTVTC, présenterait la possibilité que la société recourante se voie, elle aussi, infliger une amende administrative en sus de celle qui a été prononcée à l’encontre du recourant en vertu de l’art. 45 al. 4 LTaxis.

- 11/23 - A/380/2017 Par conséquent, la présente cause est entièrement soumise à la LTaxis et au RTaxis, étant précisé que l'art. 48 LTaxis reste applicable puisque la décision attaquée a été rendue avant l'entrée en vigueur de la nouvelle législation. 4) Le litige porte sur la conformité au droit de la décision du PCTN du 23 décembre 2016 infligeant une amende de CHF 4'650.- à M. B______ pour les infractions que le PCTN lui reproche d’avoir commises dans la gestion de A______. Les faits constitutifs des infractions sanctionnées se sont déroulés les 10 juin 2014, 19 et 20 janvier 2015, 18 janvier et 9 février 2016. 5) a. Les amendes administratives prévues par les législations cantonales sont de nature pénale, car aucun critère ne permet de les distinguer clairement des contraventions pour lesquelles la compétence administrative de première instance peut au demeurant aussi exister. C’est dire que la quotité de la sanction administrative doit être fixée en tenant compte des principes généraux régissant le droit pénal (ATA/1368/2017 précité ; ATA/1057/2017 du 4 juillet 2017 ; ATA/610/2017 du 30 mai 2017 ; Pierre MOOR/ Étienne POLTIER, Droit administratif, vol. 2, 3ème éd., 2011, p. 160 n. 1.4.5.5 ; plus nuancé : Thierry TANQUEREL, Manuel de droit administratif, 2011, n. 1211). b. En vertu de l’art. 1 al. 1 let. a de la loi pénale genevoise du 17 novembre 2006 (LPG - E 4 05), les dispositions de la partie générale du code pénal suisse du 21 décembre 1937 (CP - RS 311.0) s’appliquent à titre de droit cantonal supplétif, sous réserve de celles qui concernent exclusivement le juge pénal (notamment les art. 34 ss, 42 ss, 56 ss, 74 ss, 106 al. 1 et 3 et 107 CP ; ATA/313/2017 du 21 mars 2017). Il est ainsi nécessaire que le contrevenant ait commis une faute, fût-ce sous la forme d’une simple négligence (ATA/1368/2017 précité et les références citées). c. La LTaxis ne contenant pas de disposition réglant la question de la prescription, il y a lieu de faire application, par analogie, de l’art. 109 CP, à teneur duquel la prescription de l'action pénale est de trois ans (ATA/1368/2017 précité; ATA/313/2017 précité et les références citées). d. Selon l’art. 98 CP, la prescription court, alternativement, dès le jour où l'auteur a exercé son activité coupable, dès le jour du dernier acte si cette activité s'est exercée à plusieurs reprises ou encore dès le jour où les agissements coupables ont cessé s'ils ont eu une certaine durée. En vertu de l’art. 97 al. 3 CP, elle ne court plus si, avant son échéance, un jugement de première instance a été rendu. La prescription est une question de droit matériel qu’il y a lieu d’examiner d'office lorsqu'elle joue en faveur de l’administré (ATF 138 II 169 consid. 3.2 ; ATA/1368/2017 précité ; ATA/647/2016 du 26 juillet 2016).

- 12/23 - A/380/2017 e. En l'espèce, au vu de la date du présent arrêt rendu ce jour, la prescription de l'action pénale est aujourd'hui acquise pour les faits des 10 juin 2014 et 19 et 20 janvier 2015. Ceux-ci ont été sanctionnés par l'intimé le 23 décembre 2016 seulement, ne laissant que trop peu de temps à la chambre de céans pour instruire le recours du 2 février 2017, étant donné notamment que les dernières écritures datent du 28 août 2017, que la recourante a renoncé à répliquer dans le délai qui lui avait été imparti au 29 septembre 2017 et que la cause a été gardée à juger le 11 octobre 2017. Reste donc à déterminer si les complexes de faits des 18 janvier 2016 et 9 février 2016, que les recourants ne contestent pas, sont constitutifs d’infractions aux art. 5, 7 et 35 al. 1 LTaxis, et si celui du 18 janvier 2016 constitue, en plus, une infraction aux art. 38 al. 5 LTaxis et 65 al. 3 RTaxis. 6) Dans un premier grief, les recourants soutiennent que le principe de la primauté du droit fédéral serait violé, car le canton de Genève n’aurait pas eu compétence pour légiférer en matière de limousines et adopter les dispositions de la LTaxis et du RTaxis fondant la décision attaquée. a. De jurisprudence constante, la chambre administrative est habilitée à revoir, à titre préjudiciel et à l’occasion de l’examen d’un cas concret, la conformité des normes de droit cantonal au droit fédéral (ATA/614/2017 du 30 mai 2017; ATA/582/2015 du 9 juin 2015 et les arrêts cités ; Pierre MOOR/Alexandre FLÜCKIGER/Vincent MARTENET, Droit administratif, vol. 1, 3ème éd., 2012, p. 345 ss n. 2.7.3). Cette compétence découle du principe de la primauté du droit fédéral sur le droit des cantons, ancré à l’art. 49 al. 1 de la Constitution fédérale de la Confédération suisse du 18 avril 1999 (Cst. - RS 101 ; ATF 138 I 410 consid. 3.1 ; ATA/43/2016 du 19 janvier 2016). b. Selon l’art. 49 al. 1 Cst., le droit fédéral prime le droit cantonal qui lui est contraire. Ce principe constitutionnel fait obstacle à l’adoption ou à l’application de règles cantonales qui éludent des prescriptions de droit fédéral ou qui en contredisent le sens ou l’esprit, notamment par leur but ou par les moyens qu’elles mettent en œuvre ou qui empiètent sur des matières que le législateur fédéral a réglementées de manière exhaustive (ATF 140 I 277 consid. 4.1 ; 138 I 468 consid. 2.3.1 ; arrêt du Tribunal fédéral 1C_405/2015 du 6 avril 2016 consid. 3.1). L'existence ou l'absence d'une législation fédérale exhaustive constitue donc le critère principal pour déterminer s'il y a conflit avec une règle cantonale. Il faut toutefois souligner que, même si la législation fédérale est considérée comme exhaustive dans un domaine donné, une loi cantonale peut subsister dans le même domaine si la preuve est rapportée qu'elle poursuit un autre but que celui recherché par la mesure fédérale (arrêt du Tribunal fédéral 2P.83/2005 du 26 janvier 2006 consid. 2.4 et les références citées). Cela a conduit le Tribunal fédéral à considérer par exemple que, dans la mesure où une loi cantonale renforçait l'efficacité de la réglementation fédérale, le principe de la force https://intrapj/perl/decis/ATA/614/2017 https://intrapj/perl/decis/ATA/582/2015 https://intrapj/perl/decis/138%20I%20410 https://intrapj/perl/decis/ATA/43/2016 https://intrapj/perl/decis/140%20I%20277 https://intrapj/perl/decis/138%20I%20468 https://intrapj/perl/decis/1C_405/2015

- 13/23 - A/380/2017 dérogatoire n'était pas violé (ATF 91 I 17 consid. 5). En outre, même si, en raison du caractère exhaustif de la législation fédérale, le canton ne peut plus légiférer dans une matière, il n'est pas toujours privé de toute possibilité d'action (arrêt du Tribunal fédéral 2P.83/2005 précité consid. 2.4 et les références citées). Ce n'est que lorsque la législation fédérale exclut toute réglementation dans un domaine particulier que le canton perd toute compétence pour adopter des dispositions complétives, quand bien même celles-ci ne contrediraient pas le droit fédéral ou seraient même en accord avec celui-ci (arrêt du Tribunal fédéral 2P.83/2005 précité consid. 2.4 et les références citées). Le Tribunal fédéral examine librement la conformité d'une règle de droit cantonal au droit fédéral lorsqu'il est appelé à examiner cette question au regard du grief de violation de l'art. 49 al. 1 Cst. (ATF 131 I 394 consid. 3.2). c. Selon l'art. 82 al. 1 Cst., la Confédération légifère sur la circulation routière. Cet article donne une compétence législative globale à la Confédération qui est concrétisée par la LCR (FF 1997 I 1, 262). Les cantons restent compétents pour édicter des prescriptions complémentaires sur la circulation routière, sauf en ce qui concerne les véhicules automobiles et les cycles, les tramways et chemins de fer routiers (art. 106 al. 3 LCR). Malgré l’art. 106 al. 3 LCR, le Conseil fédéral a néanmoins délégué ses compétences aux cantons en matière de taxis par l’intermédiaire de l’art. 25 OTR-2 (André BUSSY/Baptiste RUSCONI/Yvan JEANNERET/André KUHN/Cédric MIZEL/Christoph MÜLLER, Code suisse de la circulation routière commenté, 4ème éd., 2015, n. 2.2 ad art. 106 LCR et les références citées ; 2P.83/2005 du 26 janvier 2006 consid. 6.1). Les cantons peuvent édicter, pour les conducteurs de taxis qui exercent leur activité dans des agglomérations urbaines, des prescriptions dérogeant aux art. 5, 6, 8, 9, 11, 12, 17, 18 et 21 OTR-2 et peuvent même déclarer que ces prescriptions s'appliqueront aussi aux conducteurs de taxis indépendants. Les cantons peuvent déléguer cette compétence aux communes (art. 25 al. 1 OTR-2). d. La LTaxis a pour objet d’assurer un exercice des professions de transport de personnes au moyen de voitures automobiles et une exploitation des services de taxis et de limousines conformes, notamment, aux exigences de la sécurité publique, de la moralité publique, du respect de l’environnement et de la loyauté dans les transactions commerciales ainsi qu’aux règles relatives à l’utilisation du domaine public (art. 1 LTaxis). Les limousines sont des voitures automobiles « servant au transport professionnel de personnes qui ne sont pas affectées au service du taxi et sont mises par réservation préalable à la disposition de clients pendant une période de https://www.bger.ch/ext/eurospider/live/fr/php/aza/http/index.php?lang=fr&type=highlight_simple_query&page=1&from_date=&to_date=&sort=relevance&insertion_date=&top_subcollection_aza=all&query_words=2P.83%2F2005+%22transport+professionnel%22&rank=0&azaclir=aza&highlight_docid=atf%3A%2F%2F91-I-17%3Afr&number_of_ranks=0#page17 https://www.bger.ch/ext/eurospider/live/fr/php/aza/http/index.php?lang=fr&type=highlight_simple_query&page=1&from_date=&to_date=&sort=relevance&insertion_date=&top_subcollection_aza=suv&query_words=%22art.+49+al.+1+Cst%22+&rank=0&azaclir=aza&highlight_docid=atf%3A%2F%2F131-I-394%3Afr&number_of_ranks=0#page394 https://www.bger.ch/ext/eurospider/live/fr/php/aza/http/index.php?lang=fr&type=highlight_simple_query&page=1&from_date=&to_date=&sort=relevance&insertion_date=&top_subcollection_aza=suv&query_words=%22art.+49+al.+1+Cst%22+&rank=0&azaclir=aza&highlight_docid=atf%3A%2F%2F131-I-394%3Afr&number_of_ranks=0#page394

- 14/23 - A/380/2017 temps, contre rémunération selon des conditions fixées à l’avance entre les parties » (art. 3 al. 4 LTaxis). Seul le titulaire d'une carte professionnelle de chauffeur de taxi ou de chauffeur de limousine peut conduire un véhicule pour transporter professionnellement des personnes (art. 5 al. 1 LTaxis). Les chauffeurs de tels véhicules doivent être titulaires d’une carte professionnelle de chauffeur de limousine (art. 7 al. 1 LTaxis). Les exploitants d’entreprises de limousines doivent respecter les dispositions des lois et ordonnances fédérales, de la LTaxis et de ses dispositions d’application ainsi que veiller à ce que ces prescriptions soient respectées par leurs chauffeurs (art. 35 al. 1 LTaxis). Les exploitants indépendants peuvent employer des chauffeurs pour autant qu'ils justifient exercer de manière effective et personnelle la conduite de leur véhicule (art. 37 al. 1 LTaxis). L'exploitant qui souhaite engager un chauffeur doit solliciter une autorisation auprès du département en indiquant son propre taux d'activité et celui de son ou de ses employés (art. 37 al. 2 LTaxis). Sur demande du département, l'exploitant doit justifier en tout temps du maintien des conditions des al. 1 et 2 (art. 37 al. 3 LTaxis). Les limousines agréées sont caractérisées par un numéro d'immatriculation qui leur est spécialement attribué et par l'apposition d'un autre signe distinctif; elles ne comportent aucune désignation pouvant créer une confusion avec les taxis (art. 38 al. 5 LTaxis). Les entreprises de limousines peuvent faire temporairement usage de véhicules d'autres entreprises de limousines autorisées à exercer dans le canton de Genève (art. 38 al. 7 LTaxis). Selon l’art. 65 RTaxis, une vignette, comportant une mention officielle, les termes « limousine agréée » ainsi que le numéro d'immatriculation du véhicule, est délivrée par le service (al. 1). La vignette est apposée selon les directives du service (al. 2). Seuls les véhicules arborant la vignette peuvent exercer un service de limousines. Elle est retirée en cas de suspension ou de retrait de l’autorisation d’exploiter (al. 3). 7) En l’espèce, il convient d’examiner la conformité au droit fédéral de l’obligation imposée, d’une part, aux chauffeurs de limousine de détenir une carte professionnelle et, d’autre part, aux véhicules servant de limousines d’être agréés, d’avoir une immatriculation et un signe distinctifs. D’abord, peut souffrir de ne pas être abordé en profondeur l’argument selon lequel le Tribunal fédéral aurait exclu une délégation de compétence aux cantons s’agissant d’autres véhicules professionnels que les taxis. En effet, cette question n’a, à ce jour, été examinée que sous l’angle de l’exhaustivité de la législation fédérale en matière de moyens de contrôle de la durée du travail et de repos des

- 15/23 - A/380/2017 conducteurs professionnels tels que traités dans l’OTR-2 (arrêt du Tribunal fédéral 2P.83/2005 précité consid. 6.1), soit des aspects étrangers aux dispositions dont les recourants invoquent la nullité. En effet, saisi d’un recours visant l’annulation de l’entier de la LTaxis, subsidiairement celle de nombre de ses dispositions, le Tribunal fédéral, dans son arrêt 2P.83/2005 précité, a examiné la constitutionnalité de plusieurs articles traitant des limousines, notamment sous l’angle de la liberté économique et de l’égalité de traitement entre concurrents. Leurs signes distinctifs et les cartes professionnelles de leurs chauffeurs desquels se plaignent les recourants en faisaient partie. Or, contrairement à ce que ces derniers soutiennent, la compétence des cantons pour légiférer en la matière n’y a aucunement été mise en doute. S’agissant en particulier de l’obligation de détenir une carte professionnelle, prévue aux art. 5 et 7 LTaxis, le Tribunal fédéral n’a pas annulé l’art. 14 al. 1 LTaxis, alors que cette disposition fait dépendre la délivrance d’une autorisation d’exploiter une limousine en qualité d’indépendant notamment à la condition de la détention d’une carte professionnelle de chauffeur de taxi ou de limousine (arrêt du Tribunal fédéral 2P.83/2005 précité consid. 4.1). En outre, à l’examen de l’art. 46 al. 2 LTaxis, qui énonce les conséquences du retrait ou de la suspension provisoire de la carte professionnelle, celle de chauffeur de limousine comprise, la Haute Cour n’en avait annulé que les termes « sans droit à l’indemnité de l’art. 22 al. 3 LTaxis » (arrêt du Tribunal fédéral 2P.83/2005 précité consid. 12.3). Par ailleurs, au sujet de l’art. 38 al. 5 LTaxis, qui trouve sa concrétisation à l’art. 65 RTaxis en l’apposition d’une vignette aux limousines, le Tribunal fédéral a affirmé : « La lecture de l'art. 65 RTaxis ne démontre pas que le département compétent exige une vignette dont la dimension et l'emplacement doivent avoir un effet tapageur. Dans ces conditions, si l'intérêt de la clientèle de limousines consiste bien à obtenir un service de transport discret, il s'efface toutefois devant l'intérêt public tendant à protéger la loyauté des transactions commerciales et à faire respecter les dispositions d'usage du domaine public. Au surplus, une simple vignette constitue bien une mesure proportionnée. » (arrêt du Tribunal fédéral 2P.83/2005 précité consid. 8.3). Le Tribunal fédéral a donc examiné la constitutionnalité de dispositions de la LTaxis sous l’angle de la légitimité tant du retrait de la carte professionnelle de chauffeur de limousine – et a fortiori de son principe même – que des différents signes distinctifs des limousines. Il n’en a annulé aucune, ce qu’il aurait pourtant pu faire s’il avait considéré qu’elles seraient à l’avenir interprétées contrairement https://intrapj/perl/decis/2P.83/2005 https://intrapj/perl/decis/2P.83/2005 https://intrapj/perl/decis/2P.83/2005 https://intrapj/perl/decis/2P.83/2005 https://intrapj/perl/decis/2P.83/2005

- 16/23 - A/380/2017 à la Cst., ni n’a fait mention d’une éventuelle contrariété au droit fédéral de la circulation routière. Mal fondé, le grief sera écarté. 8) Dans un second grief, les recourants soutiennent que la décision entreprise constituerait une restriction inadmissible à leur liberté économique. a. Selon l'art. 27 al. 1 Cst., la liberté économique est garantie. Elle comprend notamment le libre choix de la profession, le libre accès à une activité économique lucrative privée et son libre exercice (art. 27 al. 2 Cst.). Cette liberté protège toute activité économique privée, exercée à titre professionnel et tendant à la production d'un gain ou d'un revenu (ATF 118 Ia 175 consid. 1; 135 I 130 consid. 4.2), telle que l'activité de chauffeur de taxi indépendant, même si celle-ci implique un usage accru du domaine public (ATF 121 I 129 consid. 3b). b. Toute restriction d'un droit fondamental doit être fondée sur une base légale (art. 36 al. 1er Cst.), être justifiée par un intérêt public ou par la protection d'un droit fondamental d'autrui (art. 36 al. 2 Cst.) et apparaître proportionnée au but visé (art. 36 al. 3 Cst.). Les restrictions à la liberté économique peuvent prendre la forme de prescriptions cantonales instaurant des mesures de police proprement dites, mais également d’autres mesures d’intérêt général tendant à procurer du bien-être à l’ensemble ou à une grande partie des citoyens ou à accroître ce bien-être, telles que les mesures sociales ou de politique sociale. Ces restrictions cantonales doivent reposer sur une base légale, être justifiées par un intérêt public prépondérant et, selon le principe de la proportionnalité, se limiter à ce qui est nécessaire à la réalisation des buts d’intérêt public poursuivis (ATA/1019/2017 précité). Enfin, sous l'angle du principe de l'égalité de traitement entre personnes appartenant à la même branche économique découlant également de l'art. 27 Cst., sont interdites les mesures qui causent une distorsion de la compétition entre concurrents directs, c'est-à-dire celles qui ne sont pas neutres sur le plan de la concurrence (ATF 130 I 26 consid. 6.3.3.1). On entend par concurrents directs les membres de la même branche qui s'adressent avec les mêmes offres au même public pour satisfaire les mêmes besoins. Sont des concurrents directs, les taxis avec ou sans liaison radio (J.-F. AUBERT/P. MAHON, Petit commentaire de la Cst., éd. 2003, art. 27, p. 234 ss n. 17). L'égalité de traitement entre concurrents n'est cependant pas absolue et autorise des différences, à condition que celles-ci reposent sur une base légale, qu'elles répondent à des critères objectifs et résultent du système lui-même ; il est seulement exigé que les inégalités ainsi instaurées soient réduites au minimum nécessaire pour atteindre le but d'intérêt public poursuivi (ATF 125 I 431 consid. 4b/aa et la jurisprudence citée). https://www.bger.ch/ext/eurospider/live/fr/php/aza/http/index.php?lang=fr&type=highlight_simple_query&page=1&from_date=&to_date=&sort=relevance&insertion_date=&top_subcollection_aza=all&query_words=2P.83%2F2005+%22transport+professionnel%22&rank=0&azaclir=aza&highlight_docid=atf%3A%2F%2F118-IA-175%3Afr&number_of_ranks=0#page175 https://www.bger.ch/ext/eurospider/live/fr/php/aza/http/index.php?lang=fr&type=highlight_simple_query&page=1&from_date=&to_date=&sort=relevance&insertion_date=&top_subcollection_aza=all&query_words=2P.83%2F2005+%22transport+professionnel%22&rank=0&azaclir=aza&highlight_docid=atf%3A%2F%2F135-I-130%3Afr&number_of_ranks=0#page130 https://www.bger.ch/ext/eurospider/live/fr/php/aza/http/index.php?lang=fr&type=highlight_simple_query&page=1&from_date=&to_date=&sort=relevance&insertion_date=&top_subcollection_aza=all&query_words=2P.83%2F2005+%22transport+professionnel%22&rank=0&azaclir=aza&highlight_docid=atf%3A%2F%2F121-I-129%3Afr&number_of_ranks=0#page129 https://intrapj/perl/decis/ATA/1019/2017 https://intrapj/perl/decis/130%20I%2026 https://intrapj/perl/decis/125%20I%20431

- 17/23 - A/380/2017 c. En l’espèce, la restriction dont se plaignent les recourants repose sur les art. 5, 7, 35 al. 1, 38 al. 5 LTaxis, soit sur une base légale au sens formel. Par ailleurs, la chambre de céans, dans un arrêt du 21 mars 2017 (ATA/313/2017) a déjà eu l’occasion de relever que le choix du législateur cantonal de soumettre l’exercice de la profession de chauffeur de limousine à la possession d’une carte professionnelle visait à garantir la qualité du service offert, en particulier en assurant que lesdits chauffeurs maîtrisent le français, des rudiments d’anglais ainsi que les obligations résultant de la loi. Dans une ville internationale comme Genève, ces exigences remplissaient un intérêt public, soit de garantir aux utilisateurs – le plus souvent des personnes étrangères à la ville – un haut niveau de la qualité du service. Cette volonté de garantir la qualité des chauffeurs ressort sans ambiguïté des travaux législatifs : « À un député qui demande si le projet de loi vise une régulation quantitative par le numerus clausus ainsi qu’une régulation qualitative par l’introduction d’autres dispositions, Me Roulet explique que c’est bien le cas et que c’est l’intérêt public qui doit être défendu. La régulation qualitative peut devenir quantitative si des barrages d’entrée dans la profession sont introduits. Lorsque le nombre de chauffeurs est trop important, la qualité baisse inévitablement » (cf. rapport de la commission des transports chargée d'étudier le projet de LTaxis du 3 janvier 2005 p. 4). En outre, comme abordé plus haut, le Tribunal fédéral a confirmé que l’obligation pour les limousines de présenter un numéro d’immatriculation spécifique et une signe distinctif permettait de distinguer les taxis des limousines, dans le but d’intérêt public de protéger la loyauté des transactions commerciales, d’empêcher les abus et de faire respecter les dispositions d’usage du domaine public (arrêt du Tribunal fédéral 8P.83/2005 précité consid. 8.3). Tant la vignette que le numéro d’immatriculation constituent en outre des mesures proportionnées (arrêt du Tribunal fédéral 8P.83/2005 précité consid. 8.3). Enfin, les conducteurs d’autocars et les conducteurs de limousines n’étant pas des concurrents directs au sens de la jurisprudence précitée, une éventuelle inégalité de traitement entre les deux catégories de conducteurs n’entre pas en ligne de compte. Partant, le grief de violation de la liberté économique doit être écarté. 9) Enfin, les recourants se prévalent d’une violation de la LMI. Au vu de la prescription de l’action pénale évoquée plus haut, seuls les faits datant du 18 janvier 2016 sont désormais concernés par ce grief. Selon les recourants, le chauffeur contrôlé ce jour-là aurait été employé par l’entreprise individuelle vaudoise du recourant, tandis que le véhicule qu’il https://intrapj/Decis/TA/ata.tdb?L=19815&HL=

- 18/23 - A/380/2017 conduisait et qui avait été loué par la société recourante avait des plaques vaudoises, de sorte que les exigences de la LTaxis ne leur seraient pas applicables. a. La LMI garantit à toute personne ayant son siège ou son établissement en Suisse l'accès libre et non discriminatoire au marché afin qu'elle puisse exercer une activité lucrative sur tout le territoire suisse (art. 1 al. 1 LMI). Toute personne a le droit d'offrir des marchandises, des services et des prestations de travail sur tout le territoire suisse pour autant que l'exercice de l'activité lucrative en question soit licite dans le canton ou la commune où elle a son siège ou son établissement (art. 2 al. 1 LMI). Selon l’art. 3 al. 1 LMI, la liberté d’accès au marché ne peut être refusée à des offreurs externes. Les restrictions doivent prendre la forme de charges ou de conditions et ne sont autorisées que si elles s’appliquent de la même façon aux offreurs locaux (let. a), sont indispensables à la préservation d’intérêts publics prépondérants (let. b), répondent au principe de la proportionnalité (let. c). L’art. 3 al. 2 LMI dispose que les restrictions ne répondent pas au principe de la proportionnalité lorsque : une protection suffisante des intérêts publics prépondérants peut être obtenue au moyen des dispositions applicables au lieu de provenance (let. a) ; les attestations de sécurité ou certificats déjà produits par l'offreur au lieu de provenance sont suffisants (let. b) ; le siège ou l'établissement au lieu de destination est exigé comme préalable à l'autorisation d'exercer une activité lucrative (let. c) ; une protection suffisante des intérêts publics prépondérants peut être garantie par l'activité que l'offreur a exercée au lieu de provenance (let. d). Les restrictions visées à l'al. 1 ne doivent en aucun cas constituer une barrière déguisée à l'accès au marché destinée à favoriser les intérêts économiques locaux (art. 3 al. 3 LMI). La LMI pose le principe du libre accès au marché selon les prescriptions du lieu de provenance, qui est l’un de ses principes fondamentaux avec celui de la non-discrimination entre les offreurs externes et locaux (Vincent MARTENET/Pierre TERCIER in Vincent MARTENET/Christian BOVET/Pierre TERCIER [éd.], Droit de la concurrence, 2ème éd., 2013, n. 65 ss ad Intro. LMI). Le principe du libre accès au marché a été renforcé par la modification de la LMI du 16 décembre 2005 entrée en vigueur le 1er juillet 2006, au travers de laquelle le législateur a tendu, en supprimant les entraves cantonales et communales à l’accès au marché, à consacrer la primauté du marché intérieur sur le fédéralisme (FF 2005 4221, 422). L’idée du législateur était entre autres d’empêcher que le principe du fédéralisme ne l’emporte sur celui du marché intérieur (ATF 134 II 329 consid. 5.2). Cela ne signifie pas pour autant que toutes les limitations cantonales au libre accès au marché sont prohibées, notamment lorsqu’elles résultent du droit fédéral (ATF 141 II 280 consid. 5.1). b. Selon l’art. 18 LTaxis, l'accès des professionnels du transport de personnes au moyen de voitures automobiles en provenance d'autres cantons est assuré, dans https://intrapj/perl/decis/134%20II%20329 https://intrapj/perl/decis/134%20II%20329 https://intrapj/perl/decis/141%20II%20280

- 19/23 - A/380/2017 les limites fixées par la loi (al. 1). Pour être autorisées à exercer une activité au sens de la présente loi sur le territoire du canton de Genève, les personnes en provenance d'autres cantons doivent obtenir les cartes professionnelles et autorisations d'exploiter prévues aux art. 6 à 15 (al. 2). Les chauffeurs de taxis ou de limousines en provenance d'autres cantons ou de la communauté européenne sont soumis au même régime que les chauffeurs de taxis de service privé ou de limousines (art. 11 al. 1 RTaxis). Les chauffeurs de taxis ou de limousines en provenance d'autres cantons et de la Communauté européenne doivent requérir une autorisation délivrée par le service. Leur titre de formation doit être jugé équivalent à celui obtenu par les chauffeurs de taxis genevois (art. 11 al. 2 RTaxis). Une vignette, délivrée par le service et comportant la date d'échéance de l'autorisation, est fixée à l'intérieur du véhicule, de manière aisément visible de l'extérieur. Le service peut décider d'incorporer dans la vignette des données électroniques de détection permettant le contrôle de l'accès à l'aéroport (art. 11 al. 5 RTaxis). c. En règle générale, il convient de respecter l'indépendance juridique d'une personne morale. Ce n'est que dans des circonstances exceptionnelles qu'un tiers peut être tenu des engagements d'un débiteur avec lequel il forme une identité économique. En effet, selon la théorie de la transparence (« Durchgriff »), on ne peut pas s'en tenir sans réserve à l'existence formelle de deux personnes juridiquement distinctes lorsque tout l'actif ou la quasi-totalité de l'actif d'une société anonyme appartient soit directement, soit par personnes interposées, à une même personne, physique ou morale; malgré la dualité de personnes à la forme, il n'existe pas des entités indépendantes, la société étant un simple instrument dans la main de son auteur, lequel, économiquement, ne fait qu'un avec elle. Il faut dès lors admettre, à certains égards, que, conformément à la réalité économique, il y a identité de personnes et que les rapports de droit liant l'une lient également l'autre. Le principe de la bonne foi en affaires exige qu'il soit fait abstraction de l'indépendance formelle, évitant ainsi de consacrer un abus de droit (art. 2 du Code civil suisse du 10 décembre 1907 - CC - RS 210). L'application du principe de la transparence suppose donc d'abord qu'il y ait identité des personnes conformément à la réalité économique ou, en tout cas, la domination économique d'un sujet de droit sur l'autre. Il faut ensuite que la dualité soit invoquée de manière abusive, c'est-à-dire pour en tirer un avantage injustifié (ATF 132 III 489 consid. 3.2; arrêt du Tribunal fédéral 9C_782/2014 du 25 août 2015 consid. 6.3.2). d. En l’espèce, l’intimé considère à raison que la LMI ne s’applique pas au cas d’espèce, faute de véritable dimension intercantonale. En effet, il ressort du dossier que le recourant dispose d’un pouvoir de représentation avec signature individuelle s’agissant de la société recourante, inscrite au registre du commerce du canton de Genève. C’est également à cette adresse que le recourant a fait dévier toutes les correspondances adressées à son https://intrapj/perl/decis/132%20III%20489 https://intrapj/perl/decis/9C_782/2014

- 20/23 - A/380/2017 entreprise individuelle inscrite au registre du commerce du canton de Vaud, lui-même étant domicilié à Genève. De plus, le PCTN a rapporté, s’agissant du contrôle effectué le 18 janvier 2016, que le chauffeur travaillait pour la société recourante, dont l’adresse figurait au titre du domicile professionnel du chauffeur, lui-même domicilié à Vétraz-Monthoux à la frontière genevoise. Celui-ci n’a fait nulle mention de l’entreprise vaudoise du recourant, alors même que, selon les recourants, il en était l’employé. Le contrat produit à l’appui de cette allégation a d’ailleurs été signé à Genève, par la plume du recourant. Ce dernier a lui-même indiqué que son entreprise individuelle vaudoise effectuait alors un ordre de course pour le compte de la société recourante, lequel consistait en un transport d’un hôtel genevois au SIHH, soit un déplacement exclusivement à l’intérieur des frontières genevoises. En outre, quand bien même le véhicule litigieux avait des plaques d’immatriculation vaudoise, il avait été loué par la société recourante pour l’occasion. De l’aveu même des recourants, « on ignorait » d’ailleurs si ce véhicule était une voiture pour le transport de personnes agréée dans le canton de Vaud pouvant être utilisée temporairement à Genève. Enfin, le paiement des charges sociales du chauffeur a été effectué par la société recourante, si bien qu’au regard de la caisse de compensation, le chauffeur était employé par la société recourante, soit à Genève. En conséquence, il convient d’admettre qu’il y a identité de personnes entre les recourants et la société en raison individuelle vaudoise portant le nom du recourant, celle-ci n’étant pas même citée comme leur employeuse par les chauffeurs qu’elle affirme employer. Il apparaît donc que les recourants se sont prévalu de son existence pour se soustraire aux obligations liées tant à la détention d’une carte de chauffeur professionnel qu’à celles liées au véhicule et notamment à son agrément par le PCTN. Le grief de violation de la LMI sera donc écarté, le cas d’espèce ne comprenant aucune dimension intercantonale. 10) Au vu de ce qui précède et dans la mesure où les recourants ne contestent pas les faits des 18 janvier et 9 février 2016 tels qu’ils ressortent du dossier, la décision entreprise doit être confirmée en ce qu’elle les qualifie d’infractions aux art. 5, 7 et 35 al. 1 LTaxis, respectivement aux art. 38 al. 5 LTaxis et 65 al. 3 RTaxis. 11) a. Le département, soit pour lui le PCTN, à teneur de l’art. 1 al. 1 et 2 RTaxis, peut infliger une amende administrative de CHF 100.- à CHF 20'000.- à toute personne ayant enfreint les prescriptions de la LTaxis ou de ses dispositions d’exécution (art. 45 al. 1 LTaxis).

- 21/23 - A/380/2017 b. Selon la jurisprudence constante, l’administration doit faire preuve de sévérité afin d’assurer le respect de la loi et jouit d’un large pouvoir d’appréciation pour infliger une amende. La juridiction de céans ne la censure qu’en cas d’excès ou d'abus. Enfin, l’amende doit respecter le principe de la proportionnalité (ATA/1239/2017 du 29 août 2017; ATA/313/2017 précité). c. L’autorité qui prononce une mesure administrative ayant le caractère d’une sanction doit également faire application des règles contenues aux art. 47 ss CP (principes applicables à la fixation de la peine), soit tenir compte de la culpabilité de l’auteur et prendre en considération, notamment, les antécédents et la situation personnelle de ce dernier (art. 47 al. 1 CP). La culpabilité est déterminée par la gravité de la lésion ou de la mise en danger du bien juridique concerné, par le caractère répréhensible de l’acte, par les motivations et les buts de l’auteur et par la mesure dans laquelle celui-ci aurait pu éviter la mise en danger ou la lésion, compte tenu de sa situation personnelle et des circonstances extérieures (art. 47 al. 2 CP ; ATA/1472/2017 du 14 novembre 2017). d. Une commission de discipline, formée des représentants des milieux professionnels, des organes de police et de la direction générale des véhicules, est appelée à donner son préavis sur les mesures et sanctions administratives prononcées par le département. Ses préavis ont valeur consultative et ne lient pas le département (art. 48 al. 1 LTaxis). e. En l’espèce, il ressort du dossier que le PCTN n'a pas respecté la procédure instaurée par la LTaxis (ATA/1368/2017 du 10 octobre 2017 consid. 6). En effet et selon le dossier produit par l'intimé, ce dernier a soumis aux membres de la commission disciplinaire, présidée par le directeur du PCTN, un projet de sanction rédigé par une juriste du service, sans que les rapports du PCTN ni les observations des recourants ne soient soumis aux membres de ladite commission. Toutefois, contrairement aux circonstances prévalant dans l’ATA/1368/2017 précité, il n'est pas nécessaire de renvoyer le dossier à l'intimé pour ce motif, dans la mesure où il ressort des écritures des recourants par-devant la chambre de céans qu'ils ne contestent pas les faits constitutifs des infractions retenues. Par ailleurs, compte tenu de ces considérations et de la prescription de l'action pénale pour les faits des 10 juin 2014, et 19 et 20 janvier 2015, il convient de réduire le montant de l'amende à CHF 2’500.-, montant s’inscrivant au surplus dans la fourchette basse des montants légaux. 12) Au vu de ce qui précède, le recours sera admis partiellement. La décision querellée sera annulée en tant qu'elle inflige au recourant une amende administrative de CHF 4’650.-, le montant de celle-ci étant réduit à CHF 2’500.-. 13) Vu l'issue du litige, un émolument réduit à CHF 400.- sera mis à la charge des recourants, qui succombent en partie (art. 87 al. 1 LPA). Une indemnité de https://intrapj/perl/decis/ATA/1239/2017 https://intrapj/perl/decis/ATA/313/2017 https://intrapj/perl/decis/ATA/1472/2017

- 22/23 - A/380/2017 procédure réduite de CHF 500.- leur sera allouée, à la charge de l’État de Genève (art. 87 al. 2 LPA). * * * * * PAR CES MOTIFS LA CHAMBRE ADMINISTRATIVE à la forme : déclare recevable le recours interjeté le 1er février 2017 par A______ et Monsieur B______ contre la décision du service de police du commerce et de lutte contre le travail au noir du 23 décembre 2016 ; au fond : l’admet partiellement ; réduit le montant de l’amende administrative infligée à Monsieur B______ à 2'500.- ; met un émolument de CHF 400.- à la charge de A______ et Monsieur B______, pris conjointement et solidairement ; confirme la décision attaquée pour le surplus ; alloue à A______ et Monsieur B______, pris conjointement et solidairement, une indemnité de procédure de CHF 500.-, à la charge de l’État de Genève ; dit que, conformément aux art. 82 ss de la loi fédérale sur le Tribunal fédéral du 17 juin 2005 (LTF - RS 173.110), le présent arrêt peut être porté dans les trente jours qui suivent sa notification par-devant le Tribunal fédéral, par la voie du recours en matière de droit public ; le mémoire de recours doit indiquer les conclusions, motifs et moyens de preuve et porter la signature du recourant ou de son mandataire ; il doit être adressé au Tribunal fédéral, 1000 Lausanne 14, par voie postale ou par voie électronique aux conditions de l’art. 42 LTF. Le présent arrêt et les pièces en possession du recourant, invoquées comme moyens de preuve, doivent être joints à l’envoi ; communique le présent arrêt à Me Guy Zwahlen, avocat des recourants ainsi qu'au service de police du commerce et de lutte contre le travail au noir. Siégeant : Mme Payot Zen-Ruffinen, présidente, M. Pagan, juge, M. Berardi, juge suppléant. https://intrapj/perl/JmpLex/RS%20173.110

- 23/23 - A/380/2017

Au nom de la chambre administrative : la greffière-juriste :

D. Werffeli Bastianelli

la présidente siégeant :

F. Payot Zen-Ruffinen

Copie conforme de cet arrêt a été communiquée aux parties.

Genève, le

la greffière :