Genève Cour de justice (Cour de droit public) Chambre administrative 10.10.2017 A/2919/2016

RÉPUBLIQUE E T

CANTON D E GENÈVE POUVOIR JUDICIAIRE A/2919/2016-LOGMT ATA/1376/2017 COUR DE JUSTICE Chambre administrative Arrêt du 10 octobre 2017 2ème section dans la cause

Madame A______et Monsieur B______ représentés par l'Association genevoise des locataires (ASLOCA), mandataire contre OFFICE CANTONAL DU LOGEMENT ET DE LA PLANIFICATION FONCIÈRE

- 2/16 - A/2919/2016 EN FAIT 1) Selon contrat de bail à loyer du 24 août 2004, Madame A______et Monsieur B______, sont devenus locataires d'un appartement de cinq pièces au troisième étage de l'immeuble sis chemin de C______, soumis au régime HLM. Le loyer convenu et maximum autorisé à la conclusion du bail s'élevait à CHF 19'800.- par an, charges non comprises, soit CHF 1'650.- par mois ; ce loyer avait été établi d'après l'état locatif annuel autorisé à titre provisoire par le Conseil d'État le 26 novembre 2003, fixé à CHF 681'552.- pour tous les immeubles sis chemin de C______, D______ et E______ à F______. 2) Par arrêté du 23 mai 2007, le Conseil d'État a fixé définitivement l'état locatif annuel autorisé des immeubles précités à CHF 681'552.-. 3) Par décision du 15 avril 2008, l'office cantonal du logement et de la planification foncière (ci-après OCLPF ; anciennement Direction du logement) a augmenté l'état locatif maximum autorisé à CHF 687'516.- par an, avec effet au 1er juin 2008. 4) Concernant l'appartement des intéressés, l'état locatif nominatif de la société G______, daté du 10 avril 2008 et approuvé par l'OCLPF le 15 avril 2008, mentionnait, pour la période allant du 1er septembre 2004 au 31 mai 2008, un loyer appliqué de CHF 19'800.- et autorisé de CHF 11'364.-. Une hausse de loyer de CHF 254.- était prévue à partir du 1er juin 2008, laquelle était traduite par un loyer annuel à appliquer s'élevant à CHF 11'618.-. 5) Le 25 avril 2008, la société G______ a signé un avis de modification de loyer selon lequel le loyer annuel passait de CHF 19'800.- à CHF 20'054.-, ainsi que celui mensuel de CHF 1'650.- à CHF 1'671.15, ce avec effet au 1er juin 2008. 6) Par avis de notification de surtaxe du 21 mai 2008, l'OCLPF a réclamé aux locataires un montant annuel de CHF 2'310.- équivalent à la surtaxe pour la période allant du 1er avril 2008 au 31 mars 2009. Il se fondait notamment sur un loyer annuel sans charges de CHF 11'618.-. 7) Les locataires se sont acquittés du montant susmentionné. 8) Par avis de notification de surtaxe des 25 février 2009, 25 février 2010, 1er mars 2011, 24 février 2012, 28 mars 2013, 14 mars 2014, 16 mars 2015 et 16 mars 2015, l'OCLPF a réclamé aux locataires des montants annuels, respectivement, de CHF 2'310.- équivalant à la surtaxe pour la période allant du 1er avril 2009 au 31 mars 2010, de CHF 3'128.- équivalant à la surtaxe pour la période allant du 1er avril 2010 au 31 mars 2011, de CHF 4'974.- équivalant à la

- 3/16 - A/2919/2016 surtaxe pour la période allant du 1er avril 2011 au 31 mars 2012, de CHF 6'326.équivalant à la surtaxe pour la période allant du 1er avril 2012 au 31 mars 2013, de CHF 5'898.85 équivalant à la surtaxe pour la période allant du 1er avril 2013 au 31 mars 2014, de CHF 5'898.60 équivalant à la surtaxe pour la période allant du 1er avril 2014 au 31 mars 2015, et de CHF 5'898.60 équivalant à la surtaxe pour la période allant du 1er avril 2015 au 31 mars 2016. À chaque fois, il s'est fondé notamment sur un loyer annuel sans charges de CHF 11'618.-. 9) Les locataires se sont acquittés des montants susmentionnés. 10) Par décision du 20 octobre 2015, l'OCLPF a abaissé l'état locatif maximum autorisé de CHF 687'516 à CHF 640'788.-, avec effet au 1er décembre 2015. 11) Le loyer afférent au logement des locataires a été diminué de CHF 1'226.par an, conformément à l'état locatif nominatif approuvé par l'OCLPF le 16 octobre 2015. L'état locatif susmentionné mentionnait, concernant l'appartement des intéressés et pour la période allant du 1er juin 2008 au 30 novembre 2015, un loyer appliqué de CHF 20'054.- et autorisé de CHF 20'054.-. La baisse de loyer prévue à partir du 1er décembre 2015 était traduite par un loyer annuel à appliquer s'élevant à CHF 18'828.-. 12) Par décision du 30 octobre 2015, l'OCLPF a informé les locataires du fait qu'il avait pris bonne note de « l'augmentation » de leur loyer à partir du 1er décembre 2015 et qu'il les libérait, dès cette date, du paiement de la surtaxe. 13) Le 23 novembre 2015, la société G______ a signé un avis de modification de loyer, selon lequel le loyer annuel passait de CHF 20'054.- à CHF 18'828.-, ainsi que celui mensuel de CHF 1'671.15.- à CHF 1'569.-, ce avec effet au 1er décembre 2015. 14) Par courrier du 26 novembre 2015, les locataires ont demandé le remboursement des surtaxes payées par erreur depuis 2008. Une copie du bulletin de versement relatif au loyer du mois de septembre 2015 de leur appartement d'un montant de CHF 1'671.- était jointe à leur requête. 15) Par courrier du 29 avril 2016, les locataires ont persisté dans leur requête de remboursement. Une erreur s'était glissée dans les avis de situation et de notification de surtaxe notifiés depuis 2008, ou le loyer annuel, sans charges, s'élevait à CHF 11'618.- ; or, à la conclusion du bail en 2004, il était de CHF 19'800.- par

- 4/16 - A/2919/2016 année et il n'avait pas été baissé par la suite. L'OCLPF devait rétablir une situation conforme au droit et procéder à des nouveaux calculs. Les locataires sollicitaient la production de l'intégralité des avis de situation et de notification de surtaxe les concernant, ainsi que les avis de modification de loyer autorisés par l'OCLPF. 16) Le 3 mai 2016, l'OCLPF a accusé réception du courrier du 26 novembre 2015, complété le 29 avril 2016, qu'il a considéré être une demande de reconsidération des locataires à l'encontre des avis de surtaxe des 21 mai 2008, 25 février 2009, 25 février 2010, 1er mars 2011, 24 février 2012, 28 mars 2013, 14 mars 2014 et 16 mars 2015, ayant trait à la période allant du 1er avril 2008 au 30 novembre 2015. 17) Par décision du 28 juin 2016, reçue le 4 juillet 2016, l'OCLPF a refusé d'entrer en matière sur la demande de reconsidération des locataires du 26 novembre 2015 et a transmis plusieurs pièces complémentaires. Les décisions de surtaxe querellées n'avaient pas été contestées dans le délai, de sorte qu'elles étaient entrées en force. Cette conclusion s'imposait d'autant plus qu'aucun cas de force majeure n'était démontré par les locataires. Partant, seule la voie de la reconsidération était ouverte. Leurs arguments relatifs à l'inexactitude du montant du loyer répertorié sur les avis de surtaxe notifiés depuis 2008 avaient trait à des informations dont ils auraient pu et dû se prévaloir en temps voulu, de sorte qu'il ne s'agissait pas de faits ou moyens de preuve nouveaux. La chambre administrative de la Cour de justice (ci-après : la chambre administrative) avait déjà eu l'occasion de se prononcer dans une affaire similaire où elle avait jugé qu'il incombait au locataire de communiquer l'erreur quant au montant du loyer, dès lors que les avis de situation indiquaient clairement que les informations inexactes devaient être signalées à l'autorité. L'OCLPF ne pouvait ainsi pas entrer en matière sur la requête des locataires. 18) Par acte posté le 5 septembre 2016, les locataires ont interjeté recours auprès de la chambre administrative contre cette décision, sollicitant préalablement une audience de conciliation, et principalement l'annulation de la décision précitée, ainsi que le versement par l'OCLPF d'un montant de CHF 34'777.85 avec intérêts à 5 % « dès la date moyenne », au titre de surtaxes qu'ils avaient indûment payé entre le 1er juin 2008 et le 30 novembre 2015. a. Les avis de notification de surtaxe reçus par l'OCLPF n'étaient pas signés et ceux rendus entre le 1er juin 2008 et le 31 mars 2013 ne mentionnaient pas qu'il s'agissait de décisions. Dans la mesure où ces actes constituaient des décisions, ils

- 5/16 - A/2919/2016 ne respectaient pas les conditions de forme prévues par la loi et devaient être considérés comme nuls. L'OCLPF devait par conséquent rendre des nouvelles décisions tenant compte du montant exact du loyer versé par les locataires et, sur cette base, calculer si une surtaxe était due ou non. b. L'OCLPF ne contestait pas que les décisions de surtaxe reposaient sur une erreur de calcul due à la prise en considération d'un loyer effectif plus bas que le loyer réellement versé par les locataires (CHF 11'619.- en lieu et place de CHF 19'800.-). Tant la décision sur réclamation que les décisions antérieures de surtaxe ne respectaient par conséquent pas le cadre légal, soit le calcul précis de la surtaxe prévu aux art. 31 et 31C de la loi générale sur le logement et la protection des locataires du 4 décembre 1977 (LGL - I 4 05). Ces décisions violaient par conséquent le principe de la légalité. c. La finalité de la surtaxe n'était pas celle d'enrichir l'État, mais notamment un moyen pour permettre d'offrir des loyers correspondant aux ressources financières des locataires. L'OCLPF ne contestait pas que les locataires s'étaient acquittés à tort de surtaxes pendant plus de huit ans ; sa position revenait à se retrancher derrière des arguments de nature formelle pour refuser la restitution de prestations perçues sans droit et heurtait de manière choquante le sentiment de la justice. L'État se retrouvait dans une situation juridique plus favorable qu'un particulier, lequel ne pouvait pas opposer à ses demandeurs une fin de non-recevoir en raison de règles de forme. Le refus d'entrer en matière sur la réclamation des intéressés était par conséquent contraire aux principes de la bonne foi et de l'abus de droit. Il violait également le principe de l'interdiction de l'arbitraire. d. La jurisprudence citée par l'OCLPF n'était au surplus pas applicable au cas d'espèce, s'agissant en effet du cas inverse, à savoir un locataire qui par erreur n'avait pas été astreint à une surtaxe, en raison d'un loyer effectif mentionné dans les avis de surtaxe plus élevé que le montant réellement acquitté. Si l'on pouvait comprendre que le locataire devait vérifier l'exactitude du montant de ses revenus pris en considération afin que l'autorité puisse notifier une décision rétroactive de surtaxe après avoir pris conscience de l'erreur de calcul et rétablir ainsi une situation conforme au droit, on ne pouvait pas exiger du locataire qu'il vérifie lui-même le calcul de la surtaxe fait par l'autorité et décèle les erreurs que les professionnels (régie et administration) n'avaient pas perçues. D'autant plus que, dans le cas d'espèce, une confusion semblait avoir eu lieu entre l'OCLPF

- 6/16 - A/2919/2016 et la régie puisque l'état locatif édité par cette dernière en avril 2008 faisait état d'un loyer futur de CHF 11'618.- qui n'avait pourtant jamais été appliqué aux intéressés. Parmi toutes ces informations contradictoires, il n'appartenait pas aux locataires de comprendre avec précision le système complexe du calcul de la surtaxe et de vérifier celui-ci, ni de vérifier que le loyer dont ils s'acquittaient correspondait à celui mentionné dans les avis de surtaxe. 19) Le 14 octobre 2016, l'OCLPF a conclu au rejet du recours. a. L'obligation de s'acquitter de la surtaxe était clairement mise en évidence dans les décisions de surtaxe, lesquelles précisaient les conséquences découlant du défaut de paiement du montant dû et invitaient ses destinataires à former une réclamation en cas de contestation sur la question de leur assujettissement ou du calcul opéré. Ainsi, le défaut de la mention des termes « décide » ou « décision » n'avait nullement privé les intéressés de comprendre aisément l'enjeu des actes en question et d'en déterminer les conséquences sur leur situation personnelle. L'absence de signature était admissible et conforme à la jurisprudence, compte tenu du nombre important de décisions envoyées chaque année aux administrés. Les prétendues irrégularités mises en exergue par les locataires n'étaient par conséquent aucunement de nature à entraîner un préjudice, dès lors que ces derniers avaient la faculté d'élever une réclamation contre les décisions, tant sur la forme que sur le fond. b. Les décisions de surtaxe querellées étaient entrées en force et devenues définitives, de sorte que les intéressés ne pouvaient les remettre en question que par le biais de la reconsidération. Les locataires requéraient de l'OCLPF un nouvel examen de l'ensemble desdites décisions par voie de réclamation à l'encontre de la décision du 30 octobre 2015, alors que cette dernière ne portait nullement sur les surtaxes mais sur la mise à jour de leur dossier à compter du 1er décembre 2015. c. Les intéressés se limitaient à invoquer un fait qui leur était connu dès le début de leur assujettissement à la surtaxe. Ils étaient en mesure de se rendre compte du caractère erroné du montant du loyer retenu par l'OCLPF, le paramètre de calcul étant clairement défini et sa vérification étant manifestement aisée. Dans la même mesure où ils déclaraient avoir procédé au contrôle du montant des revenus pris en considération, il leur appartenait également de vérifier celui du loyer. Le défaut d'une telle vérification durant huit ans ne pouvait que leur être imputable, ce d'autant plus que le loyer mentionné dans les décisions de surtaxe, soit CHF 11'618.- était bien inférieur au loyer réglé.

- 7/16 - A/2919/2016 Les intéressés étaient mieux habilités à procéder au contrôle du montant du loyer que l'OCLPF, ce dernier fixant exclusivement les plafonds de loyer et n'étant pas en possession des avis de modification de loyer adressés par le propriétaire des lieux. Les intéressés affirmaient avoir payé, entre le 1er juin 2008 et le 30 novembre 2015, un loyer annuel de CHF 19'800.-, charges non comprises, alors qu'ils s'étaient en réalité acquittés d'une somme annuelle de CHF 20'054.-, charges non comprises ; pourtant, ils réglaient leur loyer chaque mois au moyen d'un bulletin de versement identifiant explicitement le montant du loyer de leur logement. Il n'existait par conséquent aucun fait nouveau, ni aucune modification notable des circonstances. d. Une audience de conciliation ne se justifiait pas au vu des positions diamétralement opposées des parties et développées de manière complète dans leurs écritures respectives. 20) Le 9 décembre 2016, les locataires ont transmis des observations complémentaires. Ils considéraient leur demande du 26 novembre 2015 comme une réclamation, formulée dans les trente jours suivant la décision du 30 octobre 2015 de l'OCLPF les informant du fait qu'ils ne seraient plus astreints au paiement d'une surtaxe à partir du 1er décembre 2015. Cette décision leur avait permis de prendre conscience, pour la première fois, d'avoir été surtaxés à tort. Ils critiquaient la décision du 30 octobre 2015 car elle ne leur accordait pas ce à quoi ils avaient réellement droit, soit le remboursement des surtaxes qu'ils avaient injustement payées. S'il devait s'agir d'une demande en reconsidération, l'OCLPF avait refusé à tort d'entrer en matière. Les intéressés n'avaient eu connaissance de l'erreur qu'après avoir reçu la décision du 30 octobre 2015 et pris langue avec leur régie et l'autorité. Il s'agissant par conséquent d'un fait nouveau, qui s'était produit antérieurement mais dont ils n'avaient pas connaissance, sans faute de leur part. L'on ne pouvait pas raisonnablement reprocher aux locataires de ne pas avoir constaté l'erreur quant au montant de leur loyer effectif dans les avis de notification de surtaxe, alors que cette erreur avait justement échappé à l'autorité elle-même. Le contraire reviendrait à exiger d'un administré lambda, sans connaissance du droit ou des mécanismes particuliers de la surtaxe, d'être plus diligent que l'autorité, alors même que le calcul en question était la tâche de cette dernière. 21) Sur quoi, la cause a été gardée à juger.

- 8/16 - A/2919/2016 EN DROIT 1) Interjeté en temps utile devant la juridiction compétente, le recours est recevable (art. 132 de la loi sur l'organisation judiciaire du 26 septembre 2010 - LOJ - E 2 05 ; art. 62 al. 1 let. a de la loi sur la procédure administrative du 12 septembre 1985 - LPA - E 5 10). 2) Les recourants sollicitent une audience de conciliation. a. Aux termes de l’art. 65A LPA, les juridictions administratives peuvent en tout temps procéder à une tentative de conciliation (al. 1) et déléguer un de leurs magistrats à cet effet (al. 2). S’agissant d’une disposition potestative, l’autorité saisie n’est pas tenue de donner suite à une requête en conciliation présentée par l’une des parties (ATA/386/2016 du 3 mai 2016 consid. 2a ; ATA/570/2015 du 2 juin 2015 consid. 2). b. En l’espèce, les parties ont adopté des positions antagonistes et clairement établies tout au long de la procédure. Après avoir eu connaissance de la tentative de conciliation sollicitée par les recourants dans le cadre de leur recours devant la chambre administrative, l’autorité intimée a confirmé, dans son mémoire de réponse, ne pas avoir l’intention de modifier sa position. Dans ces circonstances, il ne se justifie pas d’ordonner une audience de conciliation. 3) Les recourants invoquent l’existence de vices de forme entachant les avis de notification de surtaxe notifiés entre avril 2008 et novembre 2015, plus précisément l'absence de signature ainsi que de désignation en tant que décisions. 4) Il convient ainsi tout d’abord d’analyser si lesdits avis constituent ou non des décisions. a. Selon l’art. 4 al. 1 LPA, sont considérées comme des décisions les mesures individuelles et concrètes prises par l’autorité dans les cas d’espèce fondées sur le droit public fédéral, cantonal ou communal et ayant pour objet de créer, de modifier ou d’annuler des droits et des obligations (let. a), de constater l’existence, l’inexistence ou l’étendue de droits, d’obligations ou de faits (let. b), de rejeter ou de déclarer irrecevables des demandes tendant à créer, modifier, annuler ou constater des droits ou des obligations (let. c). b. Pour qu’un acte administratif puisse être qualifié de décision, il doit revêtir un caractère obligatoire pour les administrés en créant ou constatant un rapport juridique concret de manière contraignante. Ce n’est pas la forme de l’acte qui est déterminante, mais son contenu et ses effets (ATA/15/2016 du 12 janvier 2016 consid. 2a ; ATA/569/2015 du 2 juin 2015 consid. 9). https://intrapj/Decis/TA/ata.tdb?L=18914&HL= https://intrapj/perl/decis/ATA/570/2015 https://intrapj/perl/decis/ATA/15/2016 https://intrapj/perl/decis/ATA/569/2015

- 9/16 - A/2919/2016 En droit genevois, la notion de décision est calquée sur le droit fédéral (art. 5 de la loi fédérale sur la procédure administrative du 20 décembre 1968 – PA - RS 172.021), ce qui est également valable pour les cas limites, ou plus exactement pour les actes dont l’adoption n’ouvre pas de voie de recours. Ainsi, de manière générale, les communications, opinions, recommandations et renseignements ne déploient aucun effet juridique et ne sont pas assimilables à des décisions, de même que les avertissements ou certaines mises en demeure (arrêts du Tribunal fédéral 1C_113/2015 du 18 septembre 2015 consid. 2.2 ; 8C_220/2011 du 2 mars 2012 consid. 4.1.2 ; ATA/766/2016 du 13 septembre 2016 et les arrêts cités). La notion de décision se distingue également de celle de mesures d’organisation de l’administration, telles celles fixant les modalités d’un service public. Deux critères permettent de déterminer si l’on a affaire à une décision ou à un acte interne non sujet à recours. D’une part, l’acte interne n’a pas pour objet de régler la situation juridique d’un sujet de droit en tant que tel et, d’autre part, le destinataire en est l’administration elle-même, dans l’exercice de ses tâches. À l’inverse, la décision a pour objet de régler la situation d’administrés en tant que sujets de droit et donc, à ce titre, distincts de la personne étatique ou, en d’autres termes, extérieurs à l’administration (ATF 131 IV 32 consid. 3 et les références citées ; Thierry TANQUEREL, Manuel de droit administratif, 2011, p. 274 ss n. 799 ss). c. Toute décision administrative au sens de l’art. 4 LPA doit avoir un fondement de droit public. Il ne peut en effet y avoir décision que s’il y a application, au travers de celle-ci, de normes de droit public (Jacques DUBEY/Jean-Baptiste ZUFFEREY, Droit administratif général, 2014, p. 314 n. 857 ; Pierre MOOR/Étienne POLTIER, Droit administratif, vol. II, 3ème éd., 2011, p. 194 n. 2.1.1.1). De nature unilatérale, une décision se réfère à la loi dont elle reproduit le contenu normatif de la règle (Pierre MOOR/ Étienne POLTIER, op. cit., p. 174 n. 2.1.1.1 ; Thierry TANQUEREL, op. cit., p. 274 n. 798). Une décision tend à modifier une situation juridique préexistante. Il ne suffit pas que l’acte visé ait des effets juridiques, encore faut-il que celui-ci vise des effets juridiques. Sa caractéristique en tant qu’acte juridique unilatéral tend à modifier la situation juridique de l’administré par la volonté de l’autorité, mais sur la base et conformément à la loi (ATA/766/2016 précité ; Jacques DUBEY/Jean-Baptiste ZUFFEREY, op. cit. p. 320 n. 876). d. En l’espèce, les avis litigieux imposent l’obligation aux recourants de payer une surtaxe, conformément à l’art. 31 LGL. Il s’agit dès lors de mesures individuelles et concrètes prises par l’autorité dans le cas particulier des recourants, fondées sur le droit public cantonal et imposant l’obligation de paiement de la surtaxe énoncée dans les avis en question. https://intrapj/perl/JmpLex/RS%20172.021 https://intrapj/perl/decis/8C_220/2011 https://intrapj/perl/decis/131%20IV%2032

- 10/16 - A/2919/2016 Ils constituent par conséquent bien des décisions, quant à leur contenu et leurs effets. 5) Il convient dans un deuxième temps d’analyser la forme desdites décisions et cas échéant, l’éventuel préjudice causé aux recourants en raison d’une notification irrégulière. a. Les décisions doivent être désignées comme telles, motivées et signées, et indiquer les voies et délais de recours (art. 46 al. 1 LPA). Les décisions rendues en grand nombre, comme les bordereaux d’impôts, ne sont en pratique pas toujours signées (Thierry TANQUEREL, op. cit., p. 519 n. 1567). Une notification irrégulière ne peut entraîner aucun préjudice pour les parties (art. 47 LPA). b. La jurisprudence n'attache pas nécessairement la nullité à l'existence de vices dans la notification ; la protection des parties est suffisamment garantie lorsque la notification irrégulière atteint son but malgré cette irrégularité (ATF 132 II 21 consid. 3.1). Il y a lieu d'examiner, d'après les circonstances du cas concret, si la partie intéressée a réellement été induite en erreur par l'irrégularité de la notification et a, de ce fait, subi un préjudice. Il convient à cet égard de s'en tenir aux règles de la bonne foi qui imposent une limite à l'invocation du vice de forme ; ainsi l'intéressé doit agir dans un délai raisonnable dès qu'il a connaissance, de quelque manière que ce soit, de la décision qu'il entend contester (ATF 122 I 97 consid. 3a/aa ; 111 V 149 consid. 4c et les références citées). Cela signifie notamment qu'une décision, fût-elle notifiée de manière irrégulière, peut entrer en force si elle n'est pas déférée au juge dans un délai raisonnable (SJ 2000 I p. 118). c. Les délais de réclamation et de recours fixés par la loi sont des dispositions impératives de droit public. Ils ne sont, en principe, pas susceptibles d’être prolongés (art. 16 al. 1 1ère phrase LPA), restitués ou suspendus, si ce n’est par le législateur lui-même. Celui qui n’agit pas dans le délai prescrit est forclos et la décision en cause acquiert force obligatoire (ATA/512/2016 du 14 juin 2016 ; ATA/509/2016 du 14 juin 2016 ; SJ 2000 I 22 consid. 2 p. 24 ; Thierry TANQUEREL, op.cit., p. 443). d. Les cas de force majeure restent réservés (art. 16 al. 1, 2ème phr. LPA). Tombent sous cette notion les événements extraordinaires et imprévisibles qui surviennent en dehors de la sphère d’activité de l’intéressé et qui s’imposent à lui de l’extérieur de façon irrésistible (ATA/512/2016 précité ; ATA/642/2015 du 16 juin 2015). Le Tribunal fédéral a eu l’occasion de préciser que le strict respect des délais légaux se justifie pour des raisons d’égalité de traitement et n’est pas constitutif de formalisme excessif (ATF 125 V 65 consid. 1 ; arrêts du Tribunal fédéral 6B_507/2011 du 7 février 2012 consid. 2.3 ; 2D_18/2009 du 22 juin 2009 consid. 4.2). Pour établir l’existence d’un cas de force majeure, le fardeau de la preuve incombe à l’intéressé (ATA/606/2014 du 29 juillet 2014 consid. 3d). https://intrapj/perl/decis/132%20II%2021 https://intrapj/perl/decis/122%20I%2097 https://intrapj/perl/decis/111%20V%20149 https://intrapj/perl/decis/ATA/606/2014

- 11/16 - A/2919/2016 e. En l'espèce, les avis de surtaxe sont clairs et les locataires ont pu comprendre l'enjeu de ces actes ainsi que ce qui leur était imposé ; ils indiquent aussi distinctement, sur leur deuxième page, qu’ils sont sujets à réclamation auprès de l'OCLPF dans un délai de trente jours dès leur notification. En outre, s'ils ne sont pas signés, ils font partie des décisions notifiées en grand nombre non nécessairement signées. Ainsi, les décisions de surtaxe ont été correctement notifiées aux locataires, lesquels n’invoquent par ailleurs aucun cas de force majeure. Dès lors qu’elles n'ont pas été contestées dans le délai de recours par les intéressés, les décisions litigieuses sont devenues définitives et exécutoires. Les griefs relatifs à une notification irrégulière des décisions seront par conséquent écartés. 6) L'OCLPF invoque que la réclamation des recourants, demandant le remboursement des surtaxes payées pour la période allant du 1er avril 2008 au 30 novembre 2015, serait tardive et qu'elle pouvait par conséquent uniquement être considérée comme une demande de reconsidération des décisions notifiées entre mai 2008 et mars 2015. Aucun motif de reconsidération ne pouvant être invoqué, il refuse d'entrée en matière sur la demande des recourants. a. Le principe de la sécurité juridique implique une garantie de stabilité des relations juridiques ayant été créées par des décisions administratives ayant acquis force de chose décidée. Cependant, loin d’être absolu, ce principe est contrebalancé par les exigences immanentes au droit public de réaliser l’intérêt public qui sous-tend les normes à appliquer par voie décisionnelle, c’est-à-dire par des actes unilatéraux. La modification de décisions irrégulières est possible si la balance des intérêts en présence penche en faveur de leur révocation, sous réserve de régimes plus restrictifs (Pierre MOOR/Étienne POLTIER, op.cit., p. 377 ss ; Benoît BOVAY, Procédure administrative, 2ème éd., 2015, p. 388 ss). b. Selon la doctrine et la jurisprudence, ce n’est que dans l’hypothèse d’une réparation impossible que la sécurité du droit ou le respect de valeurs fondamentales impliquent l’annulabilité d’une décision viciée à la forme. Ce principe général découle des règles de la bonne foi qui, conformément à l’art. 5 al. 3 de la Constitution fédérale de la Confédération suisse du 18 avril 1999 (Cst. - RS 101), imposent également des devoirs à l’autorité dans la conduite d’une procédure (ATF 123 II 231 ; 119 IV 330 consid. 1c ; 117 Ia 297 consid. 2 ; Benoît BOVAY, op. cit., p. 271 ; Jean-François EGLI, La protection de la bonne foi dans le procès, in : Juridiction constitutionnelle et juridiction administrative, 1992, p. 228). c. Selon un principe général du droit, l'autorité qui a pris la décision initiale peut procéder à sa révocation, sans base légale expresse, pour rétablir une https://intrapj/perl/JmpLex/RS%20101 https://intrapj/perl/decis/123%20II%20231 https://intrapj/perl/decis/119%20IV%20330 https://intrapj/perl/decis/117%20Ia%20297

- 12/16 - A/2919/2016 situation conforme au droit (ATA/770/2011 du 20 décembre 2011 consid. 9a ; ATA/198/2010 du 23 mars 2010). Tel est en particulier le cas si l'obligation qui n'a pas été exécutée est l'une des conditions objective que la loi pose à la décision en cause (Pierre MOOR / Étienne POLTIER, op. cit., p. 330). 7) a. Tant la doctrine que la jurisprudence reconnaissent que le principe de la répétition de l'indu, énoncé aux art. 62 ss de la loi fédérale complétant le Code civil suisse du 30 mars 1911 (Livre cinquième : Droit des obligations - CO - RS 220), constitue une règle générale de l'ordre juridique, applicable en droit public (ATF 138 V 426 consid. 5.1 ; 135 II 274 consid. 3.1 ; ATA/581/2017 du 23 mai 2017 consid. 5 ; ATA/694/2015 du 30 juin 2015 consid. 9 ; Pierre MOOR/Étienne POLTIER, op. cit., p. 168-169). Selon la jurisprudence, l'obligation de restituer l'indu se fonde en premier lieu sur les dispositions des lois spéciales qui la prévoient – ce qui n'est pas le cas en l’espèce – et, à défaut, sur les règles générales de l'enrichissement illégitime au sens des art. 62 à 67 CO (ATF 138 V 426 consid. 5.1 ; 128 V 50 consid. 2). Dès lors que l'on soumet l'obligation de restituer aux art. 62 ss CO, il convient en principe d'appliquer ces dispositions avec leurs avantages et inconvénients respectifs pour l'enrichi et le lésé, sans en dénaturer le sens ou la portée, quand bien même elles s'incorporent dans un système régi en partie par le droit public (ATF 138 V 426 consid. 5.1 ; 130 V 414 consid. 3.2). Ainsi, l'administré qui verse à l'État une somme dont il n'est pas redevable est en droit d'en réclamer la restitution, même en cas de silence de la loi, si le versement est intervenu sans cause valable (ATA/581/2017 précité consid. 5 ; ATA/694/2015 précité consid. 9 ; ATA/242/2011 du 12 avril 2011 ; Augustin MACHERET, La restitution de taxes perçues indûment par l'État en droit suisse, Études suisses de droit européen, vol. 18, 1976, p. 191 ss). A contrario, l'État qui verserait à l'administré une somme dont il n'est pas redevable est en droit d'en réclamer la restitution même si le versement est intervenu sans cause valable, alors même que le cas n'est pas prévu expressément par la loi (ATA/581/2017 précité consid. 5 ; ATA/694/2015 précité consid. 9). b. Dès lors, sur la base de l’art. 62 CO, qui constitue la règle de principe (Pierre TERCIER/Pascal PICHONNAZ, Le droit des obligations, 5ème éd., 2012, n. 1824) ou clause générale (Benoît CHAPPUIS, in Luc THÉVENOZ/ Franz WERRO, Code des obligations I, Commentaire romand, 2ème éd., 2012, n. 1 ad art. 62 CO) et selon lequel celui qui, sans cause légitime, s'est enrichi aux dépens d'autrui, est tenu à restitution (al. 1), la restitution est due, en particulier, de ce qui a été reçu sans cause valable, en vertu d'une cause qui ne s'est pas réalisée, ou d'une cause qui a cessé d'exister (al. 2). https://intrapj/perl/decis/ATA/198/2010 https://intrapj/perl/JmpLex/RS%20220 https://intrapj/perl/decis/138%20V%20426 https://intrapj/perl/decis/135%20II%20274 https://intrapj/Decis/TA/ata.tdb?L=20035&HL= https://intrapj/perl/decis/138%20V%20426 https://intrapj/perl/decis/128%20V%2050 https://intrapj/perl/decis/138%20V%20426 https://intrapj/perl/decis/130%20V%20414 https://intrapj/Decis/TA/ata.tdb?L=20035&HL= https://intrapj/perl/decis/ATA/242/2011 https://intrapj/Decis/TA/ata.tdb?L=20035&HL=

- 13/16 - A/2919/2016 c. Toutefois, en vertu de l’art. 63 al. 1 CO, celui qui a payé volontairement ce qu'il ne devait pas ne peut le répéter s'il ne prouve qu'il a payé en croyant, par erreur, qu'il devait ce qu'il a payé. En outre, à teneur de l’art. 64 CO, il n'y a pas lieu à restitution, dans la mesure où celui qui a reçu indûment établit qu'il n'est plus enrichi lors de la répétition ; à moins cependant qu'il ne se soit dessaisi de mauvaise foi de ce qu'il a reçu ou qu'il n'ait dû savoir, en se dessaisissant, qu'il pouvait être tenu à restituer. d. Aux termes de l’art. 67 al. 1 CO, l'action pour cause d'enrichissement illégitime se prescrit par un an à compter du jour où la partie lésée a eu connaissance de son droit de répétition et, dans tous les cas, par dix ans dès la naissance de ce droit. 8) En l'espèce, il a déjà été relevé ci-dessus que les décisions de surtaxe notifiées entre mai 2008 et mars 2015 n'étaient pas nulles. D'autre part, il ressort du dossier que les surtaxes versées par les intéressés concernant la période allant du 1er avril 2008 au 30 novembre 2015, résultaient d'un calcul se basant sur une erreur de transcription du montant du loyer à retenir, ce que l'autorité intimée admet elle-même. Étant donné que le loyer réellement versé par les intéressés était largement supérieur à celui retenu par l'OCLPF dans ses décisions, le calcul opéré pour fixer le montant d'une éventuelle surtaxe à verser par les locataires a été faussé. Les locataires ont par conséquent été surtaxés sans cause légitime. L'État s'est, dès ce fait, enrichi, tandis que les recourants se sont appauvris. Au surplus, les recourants ont démontré avoir payé les surtaxes en croyant, par erreur, qu'ils devaient ces montants. Ayant agi dans le délai de prescription relatif d'un an dès la connaissance de l'erreur et donc de leur droit à répétition, et dans le délai absolu de dix ans, l'action pour cause d'enrichissement illégitime des recourants n'est par conséquent pas prescrite. Dans ces conditions, leur demande de remboursement des surtaxes versées en trop est en tous points conforme aux règles du CO telles qu'applicables en droit public et respecte le principe de la bonne foi. 9) Selon l'art. 132 al. 3 LOJ, la chambre administrative connaît en instance cantonale unique des actions fondées sur le droit public qui ne peuvent pas faire l’objet d’une décision au sens des art. 4, 4A, 5, 6, al.1, let. a et e, et 57 LPA et qui découlent d’un contrat de droit public. Il s'agit là des seules actions de droit public maintenues en droit genevois ; elles sont en principe réservées, de par les limitations posées par la loi, au

- 14/16 - A/2919/2016 contentieux en matière de contrats de droit public (ATA/581/2017 du 23 mai 2017 consid. 3b). L'administré doit désormais procéder par le biais de l'art. 4A LPA, et ainsi demander à l'autorité de rendre une décision au sujet de ses prétentions. C'est ainsi à tort que l'OCLPF a traité le courrier des recourants du 26 novembre 2015 comme une demande de reconsidération et non comme une demande de prononcé d'une décision de révocation au sens de l'art. 4A al. 1 let. a LPA, étant précisé que la notion d'acte illicite au sens de cette disposition ne se confond pas avec celle contenue dans la loi sur la responsabilité de l'État et des communes du 24 février 1989 (LREC - A 2 40), et vise toute violation de la norme visée par la situation dénoncée (Stéphane GRODECKI/Romain JORDAN, Code annoté de procédure administrative genevoise, 2017, n. 104 ad art. 4A LPA). 10) En conséquence, le recours sera partiellement admis, la décision du 28 juin 2016 de l'OCLPF annulée et la cause renvoyée à l'OCLPF pour nouvelle décision. Il appartiendra dans ce cadre à l’OCLPF de recalculer, d'après le montant correct du loyer versé par les recourants, si une surtaxe était due, le cas échéant pour quel montant, et d'examiner sur cette base la demande de remboursement des locataires en révoquant au besoin totalement ou partiellement ses décisions antérieures. 11) Vu l’issue du litige, aucun émolument ne sera perçu (art. 87 al. 1 LPA), et une indemnité de procédure de CHF 1'000.- sera allouée aux recourants, pris conjointement et solidairement, à la charge de l’État de Genève (art. 87 al. 2 LPA).

* * * * * PAR CES MOTIFS LA CHAMBRE ADMINISTRATIVE à la forme : déclare recevable le recours interjeté le 5 septembre 2016 par Madame A______ et Monsieur B______ contre la décision de l'office cantonal du logement et de la planification foncière du 28 juin 2016 ; au fond : l'admet partiellement ;

- 15/16 - A/2919/2016 annule la décision de l'office cantonal du logement et de la planification foncière du 28 juin 2016 ; renvoie la cause à l'office cantonal du logement et de la planification foncière pour nouvelle décision dans le sens des considérants ; dit qu'il n'est pas perçu d'émolument ; alloue à Monsieur B______ et Madame A______, pris conjointement et solidairement, une indemnité de procédure de CHF 1'000.- à la charge de l'État de Genève ; dit que conformément aux art. 82 ss de la loi fédérale sur le Tribunal fédéral du 17 juin 2005 (LTF - RS 173.110), le présent arrêt peut être porté dans les trente jours qui suivent sa notification par-devant le Tribunal fédéral, par la voie du recours en matière de droit public ; le mémoire de recours doit indiquer les conclusions, motifs et moyens de preuve et porter la signature du recourant ou de son mandataire ; il doit être adressé au Tribunal fédéral, 1000 Lausanne 14, par voie postale ou par voie électronique aux conditions de l’art. 42 LTF. Le présent arrêt et les pièces en possession du recourant, invoquées comme moyens de preuve, doivent être joints à l’envoi ; communique le présent arrêt à l'Association genevoise des locataires (ASLOCA), mandataire des recourants, ainsi qu'à l'office cantonal du logement et de la planification foncière. Siégeant : Mme Junod, présidente, Mme Krauskopf, M. Verniory, juges. Au nom de la chambre administrative : la greffière-juriste :

J. Poinsot

la présidente siégeant :

Ch. Junod

https://intrapj/perl/JmpLex/RS%20173.110

- 16/16 - A/2919/2016 Copie conforme de cet arrêt a été communiquée aux parties.

Genève, le

la greffière :