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Cour III C-3705/2013 et C-3848/2013
Arrêt d u 3 décembre 2013 Composition
Madeleine Hirsig-Vouilloz (présidente du collège), Daniel Stufetti, Elena Avenati-Carpani, juges, Barbara Scherer, greffière.
Parties
1. Helsana Assurances SA, Zürichstrasse 130, 8600 Dübendorf, 2. Progrès Versicherungen AG, Zürichstrasse 130, 8600 Dübendorf, 3. Sansan Versicherungen AG, Zürichstrasse 130, 8600 Dübendorf, 4. Avanex Versicherungen AG, Zürichstrasse 130, 8600 Dübendorf, 5. maxi.ch Versicherungen AG, Zürichstrasse 130, 8600 Dübendorf, 6. indivo Versicherungen AG, Zürichstrasse 130, 8600 Dübendorf, 7. Sanitas Grundversicherungen AG, Jägergasse 3, Postfach 2010, 8021 Zürich, 8. Compact Grundversicherungen AG, Jägergasse 3, Postfach 2010, 8021 Zürich, 9. Wincare Versicherungen, Konradstrasse 14, Postfach 299, 8401 Winterthur, 10. KPT Krankenkasse AG, Tellstrasse 18, Postfach 8624, 3001 Bern, 11. Agilia Krankenkasse AG, Mühlering 5, Postfach 246, 6102 Malters,
12. Kolping Krankenkasse AG, Ringstrasse 16, Postfach 198, 8600 Dübendorf, toutes représentées par Helsana Assurances SA, Zürichstrasse 130, 8600 Dübendorf, groupe de recourantes A (dossier n° C-3705/2013),
et
CSS Kranken-Versicherung AG, Tribschenstrasse 21, case postale 2568, 6002 Luzern, 2. Aquilana Versicherungen, Bruggerstrasse 46, 5401 Baden, 3. Moove Sympany AG, Jupiterstrasse 15, Case postale 234, 3000 Bern, 4. Kranken- und Unfallkasse Bezirkskrankenkasse Einsiedeln, Hauptstrasse 61, Case postale 57, 8840 Einsiedeln, 5. PROVITA assurance santé SA, Brunngasse 4, Case postale, 8401 Winterthur, 6. Sumiswalder, Spitalstrasse 47, 3454 Sumiswald, 7. Genossenschaft Krankenkasse Steffisburg, Unterdorfstrasse 37, Postfach, 3612 Steffisburg, 8. CONCORDIA Schweizerische Kranken- und Unfallversicherung AG, Bundesplatz 15, 6002 Luzern, 9. Atupri Caisse-maladie, Zieglerstrasse 29, 3000 Bern 65 SBB, 10. Avenir Krankenversicherung AG, Rue du Nord 5, 1920 Martigny, 11. Krankenkasse Luzerner Hinterland, Luzernstrasse 19, 6144 Zell LU, 12. ÖKK Kranken- und Unfallversicherungen AG, Bahnhofstrasse 9, 7302 Landquart, 13. Vivao Sympany AG, Peter Merian-Weg 4, 4002 Basel, 14. Krankenversicherung Flaachtal AG, Bahnhofstrasse 22, Postfach 454, 8180 Bülach, 15. Easy Sana Assurance Maladie SA, Rue du Nord 5, 1920 Martigny, 16. Genossenschaft Glarner Krankenversicherung, Säge, 8767 Elm, 17. Cassa da malsauns LUMNEZIANA, Case postale 41, 7144 Vella, 18. KLuG Krankenversicherung, Gubelstrasse 22, 6300 Zug, 19. EGK Grundversicherungen, Brislachstrasse 2, Case postale, 4242 Laufen,
20. sanavals Gesundheitskasse, Haus ISIS, Case postale 18, 7132 Vals, 21. Krankenkasse SLKK, Hofwiesenstrasse 370, Case postale 5652, 8050 Zürich, 22. sodalis gesundheitsgruppe, Balfrinstrasse 15, 3930 Visp, 23. vita surselva, Glennerstrasse 10, Case postale 217, 7130 Ilanz, 24. Krankenkasse Zeneggen, Neue Scheune, 3934 Zeneggen, 25. Krankenkasse Visperterminen, Wierastrasse, 3932 Visperterminen, 26. Caisse-maladie de la Vallée d'Entremont, Place centrale, Case postale 13, 1937 Orsières, 27. Krankenkasse Institut Ingenbohl, Klosterstrasse 10, 6440 Brunnen, 28. Stiftung Krankenkasse Wädenswil, Schönenbergstrasse 28, 8820 Wädenswil, 29. Krankenkasse Birchmeier, Hauptstrasse 22, 5444 Künten, 30. kmu-Krankenversicherung, Bachtelstrasse 5, 8400 Winterthur, 31. Krankenkasse Stoffel Mels, Bahnhofstrasse 63, 8887 Mels, 32. Krankenkasse Simplon, 3907 Simplon Dorf, 33. SWICA Krankenversicherung AG, Römerstrasse 38, 8401 Winterthur, 34. GALENOS Assurance-maladie et accidents, Militärstrasse 36, Case postale, 8021 Zürich, 35. rhenusana, Heinrich-Wild-Strasse 210, Case postale, 9435 Heerbrugg, 36. Mutuel Assurance Maladie SA, Groupe Mutuel, Rue du Nord 5, 1920 Martigny, 37. Fondation AMB, Route de Verbier 13, 1934 Le Châble VS, 38. INTRAS Krankenversicherung AG, Rue Blavignac 10, 1227 Carouge GE, 39. PHILOS Assurance Maladie SA Groupe Mutuel, Rue du Nord 5, 1920 Martigny, 40. Visana AG, Weltpoststrasse 21, 3015 Bern, 41. Agrisano Krankenkasse AG, Laurstrasse 10, 5201 Brugg AG, 42. sana24 AG, Weltpoststrasse 19, 3015 Bern, 43. Arcosana SA, Tribschenstrasse 21, 6005 Luzern, 44. vivacare AG, Weltpoststrasse 19, 3015 Bern,
45. Sanagate AG, Tribschenstrasse 21, Case postale 2568, 6002 Luzern, toutes représentées par tarifsuisse ag, Römerstrasse 20, Postfach 1561, 4500 Solothurn, elle-même représentée par Maîtres Luke H. Gillon et Valentin Schumacher, Gillon Perritaz Overney Favre & Cie, boulevard de Pérolles 21, case postale 656, 1701 Fribourg, groupe de recourantes B (dossier n° C-3848/2013),
contre
1. Hôpitaux Universitaires de Genève Secrétariat général HUG, rue Gabrielle-Perret-Gentil 4, 1211 Genève 14, représentée par Maître Tobias Zellweger, ZPG Ziegler Poncet Grumbach Carrard Luscher, Avocats au barreau Genève, Rue Bovy-Lysberg 2, Case postale 5824, 1211 Genève 11, 2. Clinique A_______, 3. Clinique B._______, 4. Clinique C._______, 5. Clinique D._______, les intimées 2 - 5 agissant par Cliniques privées de Genève, Association des Cliniques Privées de Genève, Rue Saint- Jean 98, 1211 Genève 11, intimés,
Conseil d'Etat de la République et canton de Genève, rue de l'Hôtel-de-Ville 2, case postale 3964, 1211 Genève 3, première instance.
Objet
Règlement du 29 mai 2013 fixant les tarifs des prestations fournies par les établissements hospitaliers et les maisons de naissance en 2012 (RTEH-2012, J 3 05.05)
C-3705/2013 et C-3848/2013 Page 5 Vu le règlement du 25 janvier 2012 fixant les tarifs provisoires des prestations fournies par les établissements hospitaliers et les maisons de naissance du Conseil d'Etat de la République et canton de Genève (RTPEH, J 3 05.04), déterminant, à partir du 1 er janvier 2012, une valeur de tarif provisoire de Fr. 11'233.- pour les prestations de soins somatiques aigus fournies par les HUG et de Fr. 10'672.- pour les prestations de soins somatiques fournies par les hôpitaux non-universitaires (TAF [dossier n° 3848/2013] pce 1 annexe 4), l'échec des négociations menées en vue de déterminer le tarif 2012 des prestations des soins somatiques aigus fournies par les Hôpitaux universitaires (ci-après : HUG) entre, d'une part, les HUG et, d'autre part, la communauté d'achat Helsana, Sanitas et CPT (ci-après : HSK) ainsi que tarifsuisse SA (cf. réponse du 12 septembre 2013 du Conseil d'Etat, mentionnant l'échec de la séance de conciliation menée le 3 décembre 2012 par le Conseiller d'Etat Unger, TAF [dossier n° C-3705/2013] pce 13, p. 3 chiffre 5; courrier du 4 janvier 2012 de HSK au Conseil d'Etat [TAF (dossier n° 3705/2013) pce 1 annexe 9], recours de tarifsuisse SA, TAF [dossier n° 3848/2013] pce 1 pp. 11 s. chiffres 2 et 3 ainsi que les annexes 13 à 19), l'échec des négociations menées en vue de déterminer le tarif 2012 des prestations des soins somatiques aigus fournies par la clinique A._______, la clinique B._______, la clinique C._______ et la clinique D._______ (ci-après : cliniques privées) entre ces prestataires de services et tarifsuisse SA (cf. réponse du 12 septembre 2013 du Conseil d'Etat, mentionnant l'échec de la séance de conciliation menée le 3 décembre 2012 par le Conseiller d'Etat Unger, TAF [dossier n° C- 3705/2013] pce 13, p. 3 chiffre 5; recours de tarifsuisse SA, TAF [dossier n° 3848/2013] pce 1 pp. 11 s. chiffre 4 et p. 14 chiffres 12 et 13 ainsi que les annexes 28 et 29), le courrier du 28 mars 2012 du gouvernement genevois, demandant l'avis du Surveillant des prix sur les valeurs de points tarifaires 2012 qu'il entendait fixer, dans le domaine des soins somatiques aigus, pour les Hôpitaux universitaires à Fr. 11'233.-, pour les Hôpitaux non-universitaires à Fr. 10'672.- et pour les maisons de naissance à Fr. 9'100.- (TAF [dossier n° 3705/2013] pce 13 annexe 2a), le courrier du 26 septembre 2012 du Surveillant des prix, recommandant au Conseil d'Etat de fixer pour les hospitalisations somatiques aiguës en
C-3705/2013 et C-3848/2013 Page 6 division commune des HUG un tarif de Fr. 9'674.- (TAF [dossier n° 3705/2013] pce 13 annexe 2b), le courrier du 23 octobre 2012 du Surveillant des prix, recommandant de fixer pour la clinique A._______ un baserate de Fr. …, pour la clinique B._______ de Fr. … pour la clinique C._______ de Fr. … et pour la clinique D._______ de Fr. … (TAF [dossier n° 3848/2013] pce 13 annexe 2b), la newsletter n° 6/12 du 13 novembre 2012 de la Surveillance des prix relative aux valeurs de base SwissDRG 2012, indiquant qu'en 2012 la valeur nationale de référence pour les hôpitaux universitaires est de Fr. 9'674.- et pour les hôpitaux non universitaires de Fr. 8'974.- (TAF [dossier n° 3705/2013] pce 13 annexe 2b), le courrier du 28 mars 2013 du gouvernement genevois, invitant les prestataires de services et les assurances à produire les documents utiles et à prendre position quant aux règlements qu'il s'apprêtait à édicter, à savoir le règlement fixant les tarifs des prestations fournies par les établissements hospitaliers et les maisons de naissance en 2012 ainsi que le règlement fixant les tarifs des prestations fournies par les HUG en soins somatiques aigus dès 2013 (TAF [dossier n° C-3705/2013] pce 13 annexes 3 à 5), le courrier du 5 avril 2013 de tarifsuisse SA, avançant que les tarifs annoncés étaient clairement trop élevés (TAF [dossier n° C-3848/2013] pce 1 annexe 31), le courrier du 12 avril 2013 des cliniques privées, agissant par Genève Cliniques, se déclarant d'accord avec le baserate proposé d'une valeur de Fr. 10'672.- (TAF [dossier n° 3848/2013] pce 13 annexe 7a), le courrier du 26 avril 2013 des HUG, acceptant la valeur proposée de Fr. 11'233.- (TAF [dossier n° 3705/2013] pce 13 annexe 6), le courrier du 16 mai 2013 de HSK, annonçant qu'elle ne peut admettre le tarif 2012 proposé pour les HUG et se réservant une argumentation détaillée après avoir reçu connaissance du dossier (TAF [dossier n° C- 3705/2013] pce 1 annexe 3), le règlement du 29 mai 2013 fixant les tarifs des prestations fournies par les établissements hospitaliers et les maisons de naissance en 2012 par le Conseil d'Etat genevois (RTEH-2012, J 3 05.05), déterminant pour
C-3705/2013 et C-3848/2013 Page 7 l'année 2012 une valeur de tarif de Fr. 11'233.- pour les prestations de soins somatiques aigus fournis par les HUG et de Fr. 10'672.- pour les prestations de soins somatiques aigus fournies par les hôpitaux nonuniversitaires ainsi qu'une valeur de tarif de Fr. 9'284.- pour les accouchements pratiqués en maisons de naissance (TAF [dossier n° 3705/2013] pce 13 annexe 5), la déclaration de l'exécution du règlement nonobstant recours (TAF [dossier n° 3705/2013] pce 13 annexe 5, art. 3 al. 2), le communiqué de presse du Conseil d'Etat du 29 mai 2013, donnant des informations sur le règlement adopté (TAF [dossier n° C-3705/2013] pce 1 annexe 11], la publication du 4 juin 2013 du règlement mentionné dans la Feuille d'avis officielle de la République et canton de Genève (TAF [dossier n° C- 3848/2013] pce 1 annexe 3), le recours du 27 juin 2013 de HSK contre le règlement du Conseil d'Etat auprès du Tribunal administratif fédéral (ci-après : Tribunal), concluant, sous suite de frais et dépens, principalement à l'annulation du règlement dans la mesure où il fixe la valeur du point DRG pour les Hôpitaux universitaires à Fr. 11'233.- et au renvoi de la cause au gouvernement pour nouvelle fixation (TAF [dossier n° C-3705/2013] pce 1), les arguments de HSK, portant pour l'essentiel sur la violation grave de son droit d'être entendu, le recours du 4 juillet 2013 de tarifsuisse SA, concluant, sous suite de frais et dépens à la charge des HUG et des hôpitaux genevois nonuniversitaires, pour les prestations de soins somatiques aigus des HUG principalement à la fixation d'un tarif 2012 de Fr. 9'386.-, subsidiairement de Fr. 9'674.- et subsubsidiairement au renvoi de la cause à l'autorité précédente pour nouvelle décision, ainsi que pour les prestations de soins somatiques aigus des cliniques privées principalement la fixation d'un tarif 2012 de Fr. …, subsidiairement de Fr. … et subsubsidiairement au renvoi de la cause pour nouvelle décision (TAF [dossier n° C- 3848/2013] pce 1), l'argument de tarifsuisse SA lié à la violation de son droit d'être entendu et son souhait que le litige soit néanmoins tranché par le Tribunal, la cause étant en état d'être jugée,
C-3705/2013 et C-3848/2013 Page 8 le versement des avances de frais de procédure présumés de Fr. 4'000.par HSK et tarifsuisse SA chacune, dans les délais impartis (TAF [dossier n° 3705/2013] pces 2 et 8; TAF [dossier n° C-3848/2013] pces 2 et 8), les réponses du 12 septembre 2013 du Conseil d'Etat genevois, concluant principalement au rejet des recours déposés par HSK et tarifsuisse SA (TAF [dossier n° C-3705/2013] pce 13 et TAF [dossier n° C- 3848/2013] pce 13), les allégations du Conseil d'Etat, soutenant qu'il n'y a pas eu violation du droit d'être entendu et que celui-ci serait par ailleurs réparé devant l'instance de recours, la réponse du 12 septembre 2013 des cliniques privées, invitant le Tribunal à confirmer le tarif édicté par le Conseil d'Etat (TAF [dossier n° 3848/2013] pce 14), la réponse du 13 septembre 2013 des HUG, concluant, sous suite de frais et de dépens à la charge des recourantes, à titre préalable, notamment à la jonction des causes et, à titre principal, au rejet des recours de HSK et de tarifsuisse SA (TAF [dossier n° C-3705/2013] pce 15, TAF [dossier n° C-3848/2013] pce 16), les arguments des HUG, contestant notamment qu'il y a eu violation du droit d'être entendu, le règlement attaqué devant être qualifié de norme générale et abstraite,
et considérant que le Tribunal de céans connaît des recours contre les décisions des gouvernements cantonaux fixant une valeur tarifaire au sens de l'art. 47 al. 1 de la loi fédérale du 18 mars 1994 sur l'assurance maladie (LAMal, RS 832.10; cf. art. 31, 32 et 33 let. i de la loi du 17 juin 2005 sur le Tribunal administratif fédéral [LTAF, 173.32] et art. 53 al. 1 et 90a al. 2 LAMal), que la procédure devant le Tribunal est régie par la LTAF et la loi fédérale du 20 décembre 1968 sur la procédure administrative (PA, RS 172.021; cf. art. 37 LTAF) ainsi que par les exceptions prévues dans l'art. 53 al. 2 LAMal,
C-3705/2013 et C-3848/2013 Page 9 que les assurances recourantes, valablement représentées par HSK et tarifsuisse SA (cf. procurations d'Helsana Assurances SA [TAF (dossier n° C-3705/2013) pce 1 annexes 1.1 à 1.11]; procuration et extrait du registre du commerce de tarifsuisse SA [TAF (dossier n° C-3848/2013) pce 1 annexes 1 et 2] ainsi que art. 2 de ses statuts du 13 octobre 2011 [www.santesuisse.ch, consulté le 20 novembre 2013]), ont qualité pour recourir conformément à l'art. 48 al. 1 PA, ayant pris part à la procédure devant l'autorité inférieure, étant spécialement atteintes par l'arrêt attaqué et ayant un intérêt digne de protection à son annulation ou à sa modification, que le délai du recours devant le Tribunal de céans est de 30 jours suivant la notification de la décision (art. 50 PA), que selon la jurisprudence, la publication officielle dans la feuille cantonale ne saurait faire courir un nouveau délai à l'égard d'une partie à la procédure à laquelle la décision a été notifiée auparavant (arrêt du Tribunal fédéral 1C_578/2010 du 20 décembre 2011 consid. 2.3.1), qu'en l'occurrence, le règlement contesté n'a pas été adressé aux recourantes personnellement (cf. déclaration de HSK dans son recours du 27 juin 2013; TAF [dossier n° C-3705/2013] pce 1, p. 3 chiffre 3), en violation manifeste de l'art. 34 PA, que le règlement a été publié le 4 juin 2013 dans la Feuille d'Avis officielle de la République et canton de Genève, que, partant, les recours ont été déposés à temps le 27 juin 2013, respectivement le 4 juillet 2013, que par ailleurs, les exigences de l'art. 52 PA relatives à la forme et au contenu du mémoire des recours sont observées et les recourantes se sont chacune acquittées à temps de l'avance de frais de procédure, qu'ainsi, les recours sont formellement recevables, qu'il est justifié de joindre les deux recours et de les liquider dans un seul arrêt, les recours concernant le même règlement du 29 mai 2013, portant sur des faits similaires et soulevant des questions juridiques communes (à titre d'exemple: ATF 128 V 124 consid. 1 et références), que les parties à une convention tarifaire sont un ou plusieurs fournisseurs de prestations, ou fédérations de fournisseurs de
C-3705/2013 et C-3848/2013 Page 10 prestations, d'une part, et un ou plusieurs assureurs ou fédérations d'assureurs, d'autre part (46 al. 1 LAMal), que si aucune convention tarifaire ne peut être conclue entre les fournisseurs de prestations et les assureurs, le gouvernement cantonal fixe le tarif après avoir consulté les intéressés (art. 47 al. 1 LAMal), qu'une norme est générale et abstraite alors qu'une décision fixe un régime juridique individuel – s'adressant à des destinataires déterminés – et concret – se portant sur un objet spécifié et déterminé dans l'espace et dans le temps, lui permettant son application immédiate (MARKUS MÜLLER, in VwVG, Kommentar zum Bundesgesetz über das Verwaltungsverfahren, 2008, n° 20 ad art. 5), que la distinction entre une norme et une décision n'est pas toujours aisée et qu'il existe des formes hybrides (MARKUS MÜLLER, op. cit., n° 20 ad art. 5), que par contre, les régimes respectifs d'une norme et d'une décision diffèrent radicalement, notamment par rapport au droit d'être entendu, à la motivation, à la notification et au recours ouvert à leur encontre (FELIX UHLMANN, in VwVG Praxiskommentar zum Bundesgesetz über das Verwaltungsverfahren, 2009, n° 42 ad art. 5, PIERRE MOOR/ETIENNE POLTIER, Droit administratif, Volume II: Les actes administratifs et leur contrôle, 2011, pp. 199 et 203 s.), que la qualification juridique d'un acte ne se détermine pas d'après sa désignation ou d'après sa forme, mais selon ses éléments caractéristiques (MARKUS MÜLLER, op.cit., n° 7 ad art. 5), qu'il n'est pas déterminant que le Conseil d'Etat genevois ait fixé le tarif contesté par voie de règlement, formant un texte de portée générale et devant être publié dans la Feuille d'avis officielle (cf. art. 1 al. 1 et art. 7 du Règlement d'exécution du 15 janvier 1957 de la loi sur la forme, la publication et la promulgation des actes officiels (RFPP-GE, B 2 05.01], que la qualification d'un acte peut différer selon le point de vue (FELIX UHLMANN, op. cit., n° 46 ad art. 5), que par exemple en l'espèce, la fixation par le gouvernement cantonal du tarif contesté constitue, du point de vue des assurés, une norme générale et abstraite, ne trouvant application que lors de la survenance d'un cas d'assurance précis,
C-3705/2013 et C-3848/2013 Page 11 que par contre, du point de vue des assurances, il s'agit d'une décision individuelle – applicable aux destinataires déterminés, à savoir les HUG et les quatre cliniques privées, d'une part, et HSK et tarifsuisse SA, d'autre part – et concrète, désignant d'une manière exclusive et directe des situations précises pour en faire le fondement direct d'un droit et d'une obligation des parties, à savoir le tarif fixé pour les prestations des HUG et les cliniques privées en soins somatiques aigus (FELIX UHLMANN, op. cit., n° 46 ad art. 5, PIERRE MOOR/ETIENNE POLTIER, op. cit., p. 201), que le gouvernement cantonal, ayant rendu en l'espèce une décision, devait respecter le droit d'être entendu, que le droit d'être entendu est une garantie constitutionnelle (cf. art. 29 al. 2 de la Constitution fédérale [Cst., RS 101]), posant un standard minimum (PIERRE MOOR/ETIENNE POLTIER, op. cit., p. 313), qui doit être respectée dans les procédures cantonales et qui est précisée au niveau fédéral dans la PA (notamment les art. 18, 26 et 29 ss PA), que le droit d'être entendu comprend notamment le droit de s'exprimer sur les éléments pertinents avant qu'une décision ne soit prise, de produire des preuves pertinentes, de prendre connaissance du dossier, d'obtenir qu'il soit donné suite à ses offres de preuve pertinentes, de participer à l'administration des preuves essentielles ou à tout le moins de s'exprimer sur son résultat, lorsque cela est de nature à influer sur la décision à rendre (ATF 132 V 268 consid. 3.1 et 129 II 498 consid. 2.2 et les références), que l'autorité pour sa part doit examiner les conclusions et allégations des parties et en tenir compte dans sa décision (ATF 134 I 83 consid. 4.1, 124 I 241 consid. 2 et 124 V 389 consid. 4a), que le droit d'être entendu comprend également le droit d'obtenir une décision motivée (cf. art. 35 al. 1 PA) ce qui implique que l'autorité mentionne, au moins brièvement, les motifs qui l'ont guidée et sur lesquels elle a fondé sa décision, de manière à ce que la partie puisse se rendre compte de la portée de celle-ci et l'attaquer en connaissance de cause (ATF 126 I 97 consid. 2b, 124 V 180 consid. 1a et 123 I 31 consid. 2c), que l'autorité n'a pas l'obligation d'exposer et de discuter tous les fait, moyens de preuves et griefs invoqués des parties et qu'elle peut se
C-3705/2013 et C-3848/2013 Page 12 limiter à ceux qui peuvent être tenus comme pertinents (ATF 126 I 97 consid. 2b, 121 I 54 consid. 2c; ATAF 2010/35 consid. 4.1.2), que le droit d'être entendu est une règle primordiale de procédure, entraînant en principe l'annulation de la décision attaquée sans égard aux chances de succès du recours sur le fond (ATF 132 V 387 consid. 5.1), qu'exceptionnellement, la violation du droit d'être entendu, pour autant qu'elle ne soit pas d'une gravité particulière, peut être considérée comme réparée lorsque la partie lésée a la possibilité de s'exprimer devant une autorité de recours jouissant d'un plein pouvoir d'examen, en fait et en droit (ATF 137 I 195 consid. 2.3.3 et 124 V 389 consid. 5a; ANDREAS AUER/GIORGIO MALINVERNI/MICHEL HOTTELIER, Droit constitutionnel suisse, Volume II : Les droits fondamentaux, 3 ème édition 2013, p. 620), que dans une telle situation, le renvoi de la cause à l'instance précédente peut être exclu en vertu du principe de l'économie de procédure, le renvoi ne retarderait qu'inutilement un jugement définitif sur le litige, ce qui n'est dans l'intérêt ni de la partie lésée ni de l'autorité (ATF 132 V 387 consid. 5.1), que la réparation du vice doit s'apprécier d'une manière restrictive, s'agissant d'une exception (ATF 127 V 431 consid. 3d/aa, 126 V 130 consid. 2b; ANDREAS AUER/GIORGIO MALINVERNI/MICHEL HOTTELIER, op. cit., p. 620), qu'en l'espèce, le gouvernement genevois "afin de préparer le dossier et en vue de consulter le Surveillant des prix" a invité les parties par courrier du 28 mars 2013 à produire les documents utiles et à prendre position quant à ses projets de règlements, que les recourantes n'ont ensuite pas eu l'occasion de se déterminer sur les positions des autres parties alors que le droit d'être entendu implique notamment le droit de se prononcer par rapport aux allégations des parties adverses dans la mesure où elles peuvent être pertinentes (cf. art. 31 PA; ATF 138 I 154 consid. 2.3.2 et arrêt du Tribunal de céans C- 5133/2012 du 15 février 2013), que le gouvernement soutient que les recourantes ont eu connaissance des positions des HUG et des cliniques privées, ayant tenté de négocier avec ceux-ci un tarif applicable et ayant participé à la séance de conciliation du 3 décembre 2012,
C-3705/2013 et C-3848/2013 Page 13 que pourtant, les négociations tarifaires et la séance de conciliation, organisée dans l'espoir que les négociations en cours aboutissent (cf. réponse du Conseil d'Etat du 12 septembre 2013 [dossier n° 3705/2013], pce 13, p. 3 chiffre 5), étaient antérieures à la procédure ouverte en vue de la fixation d'un tarif d'autorité à laquelle le droit d'être entendu devait s'appliquer, que le gouvernement prétend que des observations complémentaires des recourantes n'auraient guère influé sur la décision à rendre, que cependant, les positions des parties peuvent évoluer avec le temps, qu'en outre, les recourantes, bien qu'elles ont chacune mené des négociations tarifaires avec les HUG et les cliniques privées, n'ont encore jamais été opposées entre elles, que le gouvernement genevois n'a pas non plus invité les recourantes à prendre position sur les avis du Surveillant du prix des 26 septembre et 23 octobre 2012, que le gouvernement genevois soutient que les recourantes ont eu connaissance de la position du Surveillant des prix, celui-ci ayant publié son avis détaillé dans la newsletter n° 6/12 du 13 novembre 2012, que le gouvernement méconnait que le Surveillant des prix s'est déterminé en l'espèce d'une manière concrète sur les tarifs à fixer pour les HUG et les cliniques privées, que de plus, il n'est pas pertinent de savoir si les recourantes ont eu connaissance de la position du Surveillant des prix, que, selon la jurisprudence, il y a une atteinte particulièrement grave au droit d'être entendu des parties – qui n'est pas sujette à réparation – lorsque le gouvernement omet – comme en l'occurrence – de leur soumettre pour détermination un avis détaillé du Surveillant des prix (arrêt du Conseil fédéral du 3 novembre 2004 relatif à la décision du 3 novembre 2003 du Conseil d'Etat Bâle-Ville, consid. II 5.2; arrêt du Tribunal de céans C-5133/2012 cité), que du reste, HSK a expressément demandé dans son courrier du 16 mai 2013 de pouvoir prendre connaissance du dossier constitué, et notamment de l'avis du Surveillant des prix faute de quoi il y aurait violation de son droit d'être entendu,
C-3705/2013 et C-3848/2013 Page 14 que le gouvernement n'a pas donné suite à cette demande, édictant le règlement contesté le 29 mai 2013, qu'ainsi, le droit d'être entendu des recourantes a été gravement violé, que la présente procédure de recours s'oppose à une guérison des violations graves du droit d'être entendu des recourantes, la présentation de preuves et faits nouveaux étant considérablement limitée et toute nouvelle conclusion exclue (cf. art. 53 al. 2 let. a LAMal, arrêt du Tribunal de céans C-5133/2012 cité; voir concernant la portée de ces limitations ATAF 2012/18 consid. 3.2 et arrêt du Tribunal de céans C-5642/2010 du 6 mars 2013 consid. 3.2.2), qu'il s'ensuit que le règlement attaqué doit être annulé concernant les tarifs fixés pour les HUG et pour les cliniques privées, que, compte tenu de ce qui précède, la question portant sur le manque de motivation du règlement contesté peut rester indécise, que l'affaire est renvoyée au gouvernement genevois afin qu'il rende, après avoir accordé le droit d'être entendu aux parties, une nouvelle décision tenant compte des exigences mentionnées, que le gouvernement doit motiver sa décision, étant noté que les explications formulées dans le communiqué de presse du Conseil d'Etat du 29 mai 2013 sont très brèves et bien qu'elles mentionnent les motifs pourquoi le gouvernement n'a pas retenu les recommandations du Surveillant des prix, elles ne contiennent aucun élément concret permettant de comprendre les montants des tarifs fixés et les raisons pour lesquelles le gouvernement n'a pas suivi les conclusions des parties, que de plus, le gouvernement genevois doit notifier sa décision motivée aux parties concernées (cf. art. 34 PA), que les recourantes ont obtenues entièrement gain de cause (voir la jurisprudence selon laquelle une partie est considérée ayant obtenu entièrement gain de cause lorsque l'affaire est renvoyée, ATF 132 V 215 consid. 6), qu'aucun frais de procédure n'est mis à la charge des autorités inférieures (cf. art. 63 al. 2 PA),
C-3705/2013 et C-3848/2013 Page 15 que les HUG et les quatre cliniques privées, ayant succombé, devraient en principe prendre en charge les frais de procédure (cf. art. 63 al. 1 PA), que cependant, ces frais leurs sont remis pour des motifs d'équité, l'affaire ayant été renvoyée au gouvernement genevois en raison de violations du droit d'être entendu (cf. art. 63 al. 1, 3 ème phrase en relation avec l'art. 6 let. b du règlement du 21 février 2008 concernant les frais, dépens et indemnités fixés par le Tribunal administratif fédéral [FITAF, RS 173.320.2]); MICHAEL BEUSCH, in VwVG, Kommentar zum Bundesgesetz über das Verwaltungsverfahren, 2008, n° 15 ad art. 63; ANDRÉ MOSER/MICHAEL BEUSCH/LORENZ KNEUBÜHLER, Prozessieren vor dem Bundesverwaltungsgericht, 2008, p. 212 chiffre 4.60; arrêt du Tribunal de céans C-5133/2012 cité), qu'aucun émolument n'est perçu, que les avances de frais versées de Fr. 4'000.- seront remboursées aux recourantes, que les art. 64 PA et 7 FITAF permettent au Tribunal d'allouer à la partie ayant obtenu gain de cause une indemnité pour les frais indispensables et relativement élevés qui lui ont été occasionnés, que le Tribunal fixe l'indemnité en tenant compte de l'importance et de la difficulté du litige, ainsi que du travail et du temps y consacré, qu'en l'espèce, une indemnité de dépens de Fr. 3'000.- est allouées à chaque groupe de recourantes (frais et TVA inclus), que lorsque une partie adverse déboutée avait pris des conclusions indépendantes, les dépens alloués peuvent être mis à sa charge (cf. art. 64 al. 3 PA), que cependant de nouveau, il sied de tenir compte des motifs d'équité mentionnés (arrêt du Tribunal de céans C-5133/2012 cité), qu'ainsi, les indemnités de dépens ne sont pas mises à la charge des HUG et des quatre cliniques privées, que partant, il appartient à l'autorité intimée de prendre en charge ces indemnités,
C-3705/2013 et C-3848/2013 Page 16 qu'une publication des chiffres 1 et 2 du présent arrêt dans la Feuille d'avis officielle de la république et canton de Genève s'impose, l'arrêt remplaçant le règlement du gouvernement cantonal attaqué, que le présent arrêt est définitif, les arrêts en matière d'assurancemaladie rendus par le Tribunal de céans ne peuvent pas être attaqués devant le Tribunal fédéral (cf. art. 83 let. r de la loi du 17 juin 2005 sur le Tribunal fédéral [LTF, RS 173.110] – ceci même si l'art. 34 LTAF, auquel renvoie l'art. 83 let. r LTF, a été abrogé le 1 er janvier 2009 et remplacé par les art. 53 al. 1 et 90a LAMal),
le Tribunal administratif fédéral prononce : 1. Les recours sont admis et le règlement du 29 mai 2013 fixant les tarifs des prestations fournies par les établissements hospitaliers et les maisons de naissance en 2012 par le Conseil d'Etat genevois (RTEH- 2012, J 3 05.05) est annulé en ce qui concerne les valeurs de tarif pour les prestations de soins somatiques aigus fournies par les HUG ainsi que par la clinique A._______, la clinique B._______, la clinique C._______ et la clinique D._______. 2. L'affaire est renvoyée au Conseil d'Etat afin qu'il rende une nouvelle décision, procédant dans le sens des considérants. 3. Le Conseil d'Etat publiera les chiffres 1 et 2 du présent dispositif dans la feuille d'avis officielle cantonale. 4. Il n'est pas perçu de frais de procédure; les avances de frais versées de Fr. 4'000.- par chaque groupe de recourantes, leurs seront restituées. 5. L'autorité de première instance versera à chaque groupe de recourantes une indemnité de Fr. 3'000.- à titre de dépens.
C-3705/2013 et C-3848/2013 Page 17 6. Le présent arrêt est adressé : – aux recourantes (Acte judiciaire) – aux HUG (Acte judiciaire) – à Genève cliniques (Acte judiciaire) – à l'autorité inférieure (n° de réf. PFU/700824-2013/AB et PFU/700822-2013/AB; Acte judiciaire) – à l'Office fédéral de la santé publique
La présidente du collège : La greffière :
Madeleine Hirsig-Vouilloz Barbara Scherer
Expédition :