Zürich Obergericht Zivilkammern 10.12.2019 LB190005

Obergericht des Kantons Zürich I. Zivilkammer

Geschäfts-Nr.: LB190005-O/U

Mitwirkend: Oberrichterin Dr. L. Hunziker Schnider, Vorsitzende, Oberrichter lic. iur. M. Spahn und Oberrichter lic. iur. A. Huizinga sowie Gerichtsschreiber Dr. M. Nietlispach Urteil vom 10. Dezember 2019

in Sachen

A._____, Klägerin und Berufungsklägerin

vertreten durch Rechtsanwalt Dr. iur. X._____,

gegen

B._____ Versicherungen AG, Beklagte und Berufungsbeklagte

vertreten durch Fürsprecher Y._____,

betreffend Forderung Berufung gegen ein Urteil des Bezirksgerichtes Dietikon vom 28. Dezember 2018 (CG170005-M)

- 2 - Rechtsbegehren (Urk. 2/2 S. 2): "1. Die Beklagte sei zu verpflichten, der Klägerin CHF 50'000.00, zuzüglich Zins zu 5% seit 28. Januar 2008, zu bezahlen; 2. unter dem ausdrücklichen Vorbehalt des Nachklagerechtes; 3. sowie unter Kosten- und Entschädigungsfolgen, zuzüglich Mehrwertsteuer, zulasten der Beklagten." Urteil des Bezirksgerichtes Dietikon vom 28. Dezember 2018 (Urk. 54): 1. Die Klage wird im Umfang, in dem sie nicht bereits mit Urteil vom 11. August 2016 (Geschäfts-Nr.: CG140015-M) rechtskräftig gutgeheissen wurde, abgewiesen. 2. Die Entscheidgebühr wird angesetzt auf: Fr. 7'000.00; die weiteren Kosten betragen: Fr. 3'000.00 Entscheidgebühr Obergericht (Geschäfts-Nr. LB160059-O) Fr. 38'636.95 Gutachten Fr. 48'636.95 Total

3. Die Gerichtskosten werden im Umfang von Fr. 28'294.90 der Klägerin und im Umfang von Fr. 20'342.05 der Beklagten auferlegt. Der Anteil der Klägerin wird zufolge Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege einstweilen auf die Gerichtskasse genommen. Die Klägerin wird auf die Nachzahlungspflicht gemäss Art. 123 ZPO hingewiesen. Es wird vorgemerkt, dass der der Klägerin mit Urteil vom 11. August 2016 (Geschäfts-Nr.: CG140015-M) zugesprochene Betrag als Teil ihres Notbedarfs gilt. 4. Die Beklagte wird verpflichtet, der Klägerin eine reduzierte Parteientschädigung von Fr. 3'176.65 (inkl. Mehrwertsteuer) zu bezahlen. 5. Schriftliche Mitteilung an die Parteien.

- 3 - 6. Eine Berufung gegen diesen Entscheid kann innert 30 Tagen von der Zustellung an im Doppel und unter Beilage dieses Entscheids beim Obergericht des Kantons Zürich, Zivilkammer, Postfach, 8021 Zürich, erklärt werden. In der Berufungsschrift sind die Anträge zu stellen und zu begründen. Allfällige Urkunden sind mit zweifachem Verzeichnis beizulegen. Eine Beschwerde hinsichtlich der Gerichtskosten und die Parteientschädigung in diesem Entscheid kann innert 30 Tagen von der Zustellung an im Doppel und unter Beilage dieses Entscheids beim Obergericht des Kantons Zürich, Zivilkammer, Postfach, 8021 Zürich, erklärt werden. In der Beschwerdeschrift sind die Anträge zu stellen und zu begründen. Allfällige Urkunden sind mit zweifachem Verzeichnis beizulegen. Berufungsanträge: der Klägerin und Berufungsklägerin (Urk. 53 S. 2): "1. Das Urteil des Bezirksgerichtes Dietikon vom 28. Dezember 2018 sei aufzuheben; 2. Der Prozess sei zur Ergänzung des Beweisverfahrens an die Vorinstanz zurückzuweisen; 3. Eventuell: Die Beklagte sei zu verpflichten, der Klägerin CHF 50'000.00, zuzüglich Zins zu 5% seit 28. Januar 2008 zu bezahlen; 4. unter Kosten- und Entschädigungsfolgen, zuzüglich 7,7% Mehrwertsteuer, zulasten der Beklagten."

der Beklagten und Berufungsbeklagten (Urk. 61 S. 2): "1. Die Berufung sei abzuweisen. 2. Die Verfahrenskosten des Berufungsverfahrens seien der Klägerin und Berufungsklägerin aufzuerlegen und diese sei zu verpflichten, die Beklagte und Berufungsbeklagte angemessen zu entschädigen (inklusive Auslagen und Mehrwertsteuern)."

- 4 - Erwägungen: I. 1. Am tt. Januar 2008 wurde die Klägerin, die ihre dreijährige Tochter C._____ auf dem Arm trug und ihren einjährigen Sohn D._____ im Kinderwagen vor sich herschob, bei der Überquerung eines Fussgängerstreifens auf der E._____-strasse in F._____ von einem Fahrzeug angefahren (Urk. 2/4/6). Mutter und Tochter erlitten ein schweres Schädel-Hirn-Trauma, an dessen Folgen die Tochter am nächsten Tag starb. Bei der Klägerin wurde zudem ein Kniedistorsionstrauma diagnostiziert. Der Sohn D._____ blieb unverletzt. Die Lenkerin des Fahrzeugs, die bei der Beklagten haftpflichtversichert war, wurde vom Obergericht des Kantons Zürich, II. Strafkammer, nach einem Rückweisungsentscheid des Bundesgerichts mit Urteil vom 19. März 2013 der fahrlässigen Tötung, der fahrlässigen schweren Körperverletzung und der groben Verletzung der Verkehrsregeln schuldig gesprochen (Urk. 2/4/5, Urk. 2/4/8, Urk. 2/22/17). 2. Zuhanden der SVA Zürich wurde die Klägerin am Universitätsspital Basel (Academy of Swiss Insurance Medicine; fortan asim) medizinisch interdisziplinär abgeklärt. Ein erstes Gutachten wurde von der asim am 31. Dezember 2010 erstattet (Urk. 2/12/5; fortan asim-Gutachten 2010). Ein zweites (Verlaufs-) Gutachten datiert vom 7. Mai 2013 (Urk. 2/4/9 = Urk. 2/12/6; fortan asim-Gutachten 2013). Die SVA Zürich ermittelte einen Invaliditätsgrad von 29.5% (bis 31. Januar 2012) bzw. 34.5% ab 1. Februar 2012 und verneinte mit Verfügung vom 19. November 2013 einen Rentenanspruch (Urk. 2/4/10). Die Beklagte beauftragte ihrerseits Dr. G._____, Facharzt für Neurologie FMH, ein neurologisches Aktengutachten zu verfassen, das am 30. April 2014 vorgelegt wurde (Urk. 2/4/11; fortan Gutachten G._____). 3. Am 18. August 2014 reichte die Klägerin Klageschrift und Klagebewilligung mit obgenanntem Rechtsbegehren bei der Vorinstanz ein (Urk. 2/1, Urk. 2/2). In der Klageantwort vom 10. Oktober 2014 hielt die Beklagte auf Abweisung der Klage (Urk. 2/11). Die Instruktionsverhandlung vom 6. Februar 2015 führte zu keiner Einigung (Prot. I S. 5). Die Klägerin erstattete die Replik mit Ein-

- 5 gabe vom 27. April 2015 (Urk. 2/21). Die Duplik datiert vom 11. Juni 2015 (Urk. 2/26). Die Parteien erklärten ihren Verzicht auf eine Hauptverhandlung im Sinne von Art. 233 ZPO (Urk. 2/28, Urk. 2/29). Mit Urteil vom 11. August 2016 hiess die Vorinstanz die Klage teilweise gut und setzte die Genugtuung auf Fr. 29'000.– fest, wovon sie bereits geleistete Fr. 10'000.– abzog. Die Beklagte wurde entsprechend verpflichtet, der Klägerin eine Genugtuung von Fr. 19'000.– zuzüglich 5% Zins auf Fr. 29'000.– vom 28. Januar 2008 bis 8. Mai 2008, 5% Zins auf Fr. 24'000.– vom 9. Mai 2008 bis 20. Dezember 2010 und 5% Zins auf Fr. 19'000.– ab 21. Dezember 2010 zu bezahlen. Im Mehrbetrag wies sie die Klage ab (Urk. 2/34 = Urk. 3/37). 4. Gegen dieses Urteil erhob die Klägerin am 13. September 2016 Berufung. Mit Beschluss vom 8. Februar 2017 merkte die Kammer zunächst vor, dass das vorinstanzliche Urteil insoweit am 21. November 2016 in Rechtskraft erwachsen ist, als die Klage in Dispositiv Ziffer 1 teilweise gutgeheissen wurde. Soweit nicht in Rechtskraft erwachsen, hob die Kammer das vorinstanzliche Urteil auf und wies die Sache zur Ergänzung des Verfahrens im Sinne der Erwägungen an die Vorinstanz zurück (Urk. 3/47 = Urk. 1). 5. In der Folge ordnete die Vorinstanz mit Beschluss vom 11. Mai 2017 die Einholung eines polydisziplinären medizinischen Gutachtens an (Urk. 6). Mit Beschluss vom 17. Juli 2017 wurden folgende vier Personen als Sachverständige bestellt (Urk. 20): − Dr. med. H._____ (Neurologie, Leiter Gutachten, I._____ Klinik) − Prof. Dr. med. [recte: rer. nat.] J._____ (Neuropsychologische Diagnostik und Bildgebung) − Dr. med. K._____ (Psychotherapie und Psychiatrie) − Dr. med. L._____ (Orthopädische Chirurgie und Traumatologie) Am 10. April 2018 ging das polydisziplinäre Gutachten vom 23. März 2018 (samt neuropsychologischem Gutachten vom 22. März 2018 und psychiatrischem Gutachten vom 20. März 2018) bei der Vorinstanz ein (Urk. 28 bis Urk. 31). Mit Verfügung vom 11. April 2018 wurde den Parteien Frist angesetzt, um zum Gutachten Stellung zu nehmen und unter Angabe von Gründen die Ergänzung und

- 6 - Erläuterung des Gutachtens oder die Bestellung eines anderen Sachverständigen zu beantragen (Urk. 32). Die Beklagte reichte ihre Stellungnahme samt einem "[n]eurologische[n] Gutachten nach Aktenlage" vom 17. Mai 2018 am 31. Mai 2018 ein (Urk. 34, Urk. 35). Die Klägerin liess sich mit Eingabe vom 1. Juni 2018 vernehmen (Urk. 36). Am 8. Juni 2018 replizierte die Klägerin zur Eingabe der Beklagten vom 31. Mai 2018 (Urk. 41), worauf die Beklagte ihrerseits am 18. und 19. Juni 2018 duplizierte (Urk. 43, Urk. 45). Eine weitere Stellungnahme der Klägerin ging am 26. Juni 2018 bei der Vorinstanz ein (Urk. 49). Mit Urteil vom 28. Dezember 2018 wies die Vorinstanz die Klage im Umfang, in dem sie nicht bereits mit Urteil vom 11. August 2016 rechtskräftig gutgeheissen worden war, erneut ab (Urk. 51 = Urk. 54). 6. Gegen das ihr am 10. Januar 2019 zugestellte Urteil führt die Klägerin mit Eingabe vom 11. Februar 2019, gleichentags zur Post gegeben und hierorts eingegangen am 12. Februar 2019, Berufung mit obgenannten Anträgen (Urk. 52/1, Urk. 53). Mit Beschluss vom 1. März 2019 wurde das Gesuch der Klägerin um unentgeltliche Rechtspflege für das Berufungsverfahren abgewiesen und Frist zur Leistung eines Kostenvorschusses angesetzt, der rechtzeitig einging (Urk. 58, Urk. 59). Die Berufungsantwort datiert vom 3. April 2019 und wurde der Klägerin mit Verfügung vom 9. April 2019 zur Kenntnisnahme zugestellt (Urk. 61, Urk. 62). Seither sind keine weiteren Eingaben erfolgt. II. 1. Mit der vorliegenden Teilklage verlangt die Klägerin Fr. 50'000.– als Genugtuung für die durch den Unfall erlittenen, bleibenden bzw. irreversiblen körperlichen Schädigungen (Art. 47 OR), nämlich (Urk. 2/2 S. 5, S. 10 f., S. 13): − Okulomotoriusparese (Augenmuskellähmung mit Beeinträchtigungen der Augenbeweglichkeit und Wahrnehmungsfähigkeit sowie dem Auftreten von Doppelsichtigkeit) − beidseitige Opticusläsion − schwere feinmotorische Defizite − schwere posttraumatische Kopfschmerzen

- 7 - − Einschränkung der Beweglichkeit (Beugen) der Knie mit Einfluss auf das Heben von Gewichten und Stehen, das Auf- und Absteigen sowie das Niederkauern − Schmerzen und Gefühlsstörungen in Beinen und Füssen − schwere posttraumatische Belastungsstörung − unfallbedingtes organisches Psychosyndrom − unfallbedingte depressive Erkrankung − schwere neuropsychologische Defizite mit Konzentrationsschwierigkeiten und Vergesslichkeit sowie Antriebslosigkeit − neurokognitive Einschränkungen − schwerer Tinnitus Die Klägerin machte die doppelte Integritätsentschädigung zum Ausgangspunkt ihrer Berechnung, wobei allein schon der "sehr schwere Tinnitus" mit einer Integritätsentschädigung von 10% zu bewerten sei. Zusammen mit den weiteren Einschränkungen ergäbe sich ein Integritätsschaden im Sinne des Unfallversicherungsrechtes von mindestens 30%. Eine doppelte Integritätsentschädigung würde sich somit auf 60% des UVG-versicherten Verdienstes von maximal Fr. 126'000.– belaufen. Auch aufgrund der Praxis erscheine eine Genugtuungssumme von Fr. 50'000.– für die Körperverletzung als angemessen. Die Klägerin behielt sich vor, den Genugtuungsanspruch für den Verlust ihrer dreijährigen Tochter anderweitig geltend zu machen (Urk. 2/2 S. 12 f.). 2. Die Beklagte verneinte einen Anspruch auf Genugtuung mit der Begründung, ein invaliditätsrelevanter, unfallkausaler Gesundheitsschaden liege nicht vor bzw. sei nicht nachgewiesen (Urk. 2/11 S. 19, Urk. 2/26 S. 28). Es bestünden lediglich noch Restbeschwerden (Urk. 2/11 S. 8, Urk. 2/26 S. 31). Die medizinischen Akten einschliesslich der asim-Gutachten zeigten ein Bild erheblicher Selbstlimitierung und Aggravation (Urk. 2/11 S. 10, Urk. 2/26 S. 41). Eine neuerliche Begutachtung der Klägerin mache angesichts zweimaliger Begutachtung und dabei erfolgter Aggravation keinen Sinn (Urk. 2/26 S. 30 f.). Für den Fall, dass die Klägerin infolge der erlittenen Knieverletzung und des erlittenen Schädelhirntraumas noch unter unfallkausalen Restbeschwerden leiden sollte, anerkannte die Beklagte eine Genugtuungssumme von Fr. 20'000.–, die aufgrund der von ihr ge-

- 8 leisteten Akontozahlung bereits im Umfange von Fr. 10'000.– getilgt worden sei (Urk. 2/11 S. 21, Urk. 2/26 S. 41). 3.1 In ihrem Urteil vom 11. August 2016 vermochte die Vorinstanz keine stichhaltigen Gründe für die Einholung eines weiteren (von der Klägerin beantragten) Gutachtens auszumachen. Sie hielt die beiden von der asim erstellten Gutachten unter Verweis auf die bundesgerichtliche Rechtsprechung für ohne weiteres verwertbar. Das Gutachten G._____ taxierte die Vorinstanz zwar als Parteigutachten. Da es von der Beklagten in Auftrag gegeben, jedoch von der Klägerin eingereicht wurde, kann es laut Vorinstanz ebenfalls in die Beweiswürdigung einbezogen werden. Die Vorinstanz taxierte die bei den Akten liegenden Gutachten als ausführlich, nachvollziehbar und in sich schlüssig. Sie hielt dafür, die im Gutachten G._____ an den asim-Gutachten geäusserte Kritik (nicht nachvollziehbare Diagnose eines chronisch posttraumatischen Kopfschmerzes, fehlende Bezugnahme auf die letzte MR-Bildgebung des Schädels, Übergehen eines störungsimmanenten Kooperationsmangels) rechtfertige es nicht, ein neues Gutachten in Auftrag zu geben, zumal bei Annahme eines störungsimmanenten Kooperationsmangels bei einer erneuten Begutachtung kein kooperativeres Verhalten der Klägerin zu erwarten sei. Zudem stehe die lange, seit dem Unfallereignis verflossene Zeit zuverlässigen Auskünften der Klägerin und einer Beurteilung der Unfallkausalität von neu gewonnenen Erkenntnissen durch einen Gutachter entgegen (Urk. 3/37 S. 8 ff. E. 5). 3.2 Die Vorinstanz ging von folgenden bleibenden unfallkausalen Schädigungen aus (Urk. 3/37 S. 16 f. E. 6.3): − Okulomotoriusparese (Augenmuskellähmung mit Beeinträchtigungen der Augenbeweglichkeit und Wahrnehmungsfähigkeit sowie dem Auftreten von Doppelsichtigkeit) − Opticusläsion (Läsion der Sehbahnen) − Einschränkung der Beweglichkeit (Beugen der Knie mit Einfluss auf das Heben von Gewichten, das Gehen und Stehen, das Auf- und Absteigen sowie das Niederkauern) in einem geringen Ausmass Weitere Verletzungsfolgen wies die Vorinstanz zurück: Schwere feinmotorische Defizite taxierte die Vorinstanz als ungenügend substantiiert und nicht be-

- 9 wiesen (Urk. 3/37 S. 12). Die geltend gemachten Kopfschmerzen basierten – so die Vorinstanz – im Wesentlichen auf Angaben der Klägerin, könnten laut asim- Gutachten auf andere Ursachen als den Unfall zurückzuführen und überdies behandelbar sein (Urk. 3/37 S. 13). Die zum Nachweis von Schmerzen und Gefühlsstörungen in Beinen und Füssen erfolgten Beweisofferten seien nicht aussagekräftig bzw. zu allgemein (Urk. 3/37 S. 14). Die geltend gemachten psychischen Probleme seien entweder nicht bleibender Natur oder nicht zuverlässig erstellbar (Urk. 3/37 S. 14 ff.). Ein störender schwerer Tinnitus lasse sich mit den angerufenen Urkunden nicht nachweisen; die im asim-Gutachten 2013 gemachten Ausführungen betreffend Tinnitus beruhten überdies auf der (aggravierenden) Sachdarstellung der Klägerin, ohne objektivierbar zu sein (Urk. 3/37 S. 16). 3.3 Die Vorinstanz knüpfte für die Bemessung der Genugtuung bzw. zur Bewertung der objektiven Schwere der Beeinträchtigung als Richtwert (Basiswert) an der Integritätsentschädigung an, die nach der Skala über die Integritätseinbusse im Anhang 3 zur Verordnung vom 20. Dezember 1982 über die Unfallversicherung (UVV; SR 832.202) bemessen wird und im Regelfall dem angegebenen Prozentsatz des Höchstbetrags des versicherten Verdienstes von aktuell Fr. 148'200.– im Jahr (Art. 22 Abs. 1 UVV) entspricht. Die Vorinstanz legte den Integritätsschaden für die Augenverletzungen auf 15% und für die Beweglichkeitseinschränkung auf 5% fest, was einen Basisbetrag von Fr. 29'640.– (20% von Fr. 148'200.–) ergab. Einen Zuschlag von 7% (Fr. 2'074.80) gewährte die Vorinstanz für das jugendliche Alter der Klägerin; einen Abzug von 10% (Fr. 2'964.–) nahm sie für das Verhalten der Klägerin anlässlich des Unfalls vom 28. Januar 2008 vor. Den daraus resultierenden Betrag von Fr. 28'750.50 rundete die Vorinstanz auf Fr. 29'000.– auf. Nach Abzug der von der Beklagten bereits geleisteten Fr. 10'000.– verblieb ein Betrag von Fr. 19'000.–, den die Vorinstanz der Klägerin als Genugtuung zusprach (Urk. 3/37 S. 17 ff.). 4.1 In ihrer ersten Berufung vom 13. September 2016 hielt die Klägerin am Ausmass der durch den Unfall erlittenen gesundheitlichen Beeinträchtigungen fest. Sie rügte im Wesentlichen, dass die Vorinstanz zwecks Nachweises der – von ihr hinreichend konkret behaupteten – Unfallfolgen das beantragte Gutachten

- 10 nicht eingeholt, eine unzulässige antizipierte Beweiswürdigung vorgenommen und dadurch die Art. 152 und 183 ZPO verletzt habe. Weiter warf sie der Vorinstanz eine unrichtige und willkürliche Sachverhaltsfeststellung vor, indem sie ohne entsprechende Fachkenntnisse feinmotorische Defizite verneine, die Auswirkungen der Knieverletzungen im Alltag für nicht allzu gross halte, die psychischen Schädigungen als nicht bleibender Natur bezeichne und den Integritätsschaden auf 20% bemesse. Die Klägerin bezifferte den Integritätsschaden auf mindestens 30% und die Basisgenugtuung auf Fr. 44'460.–. Die von der Vorinstanz vorgenommene Erhöhung (um 7%) und Reduktion (um 10%) der Genugtuung focht sie nicht an (Urk. 3/36, Urk. 3/47 S. 7 f. = Urk. 1 S. 7 f.). 4.2 Im Rückweisungsbeschluss vom 8. Februar 2017 (Urk. 3/47 = Urk. 1) taxierte die Kammer die Berufung der Klägerin als begründet. Sie gelangte hinsichtlich der geltend gemachten und von der Vorinstanz verneinten gesundheitlichen Beeinträchtigungen zu folgenden Schlüssen: − Indem die Vorinstanz nur von leichten psychischen Leiden nicht bleibender Natur ausgegangen sei und im Übrigen psychische Leiden verneint habe, sei das Recht der Klägerin auf Beweis verletzt und der Sachverhalt unrichtig festgestellt worden (Urk. 1 S. 16). Im Gutachten G._____ werde die gänzliche fehlende Bezugnahme auf die MR-Bildgebung des Schädels als gravierender Mangel der asim-Gutachten gewertet und die These aufgestellt, dass die mangelnde Kooperation der Klägerin aufgrund der Lokalisation der Läsionen auch Teil des hirnorganischen Störungsbildes sein könnte (Urk. 1 S. 14). Ein beweistaugliches Fremdgutachten liege nicht vor, weshalb die von der Klägerin genannten Beweismittel, insbesondere ein Gutachten, nicht hätten übergangen werden dürfen (Urk. 1 S. 15). − Hinsichtlich der feinmotorischen Defizite würden keine gesicherten Erkenntnisse vorliegen; deren Ausmass sei nicht bekannt. Indem die Vorinstanz die von der Klägerin angerufenen Beweismittel (Gutachten, IV-Akten) nicht abgenommen habe, sei das Recht der Klägerin auf Beweis verletzt und der Sachverhalt willkürlich festgestellt worden (Urk. 1 S. 18).

- 11 - − Auch bezüglich schwerer posttraumatischer Kopfschmerzen sei der Sachverhalt unrichtig festgestellt und das Recht der Klägerin auf Beweis missachtet worden. Zu Recht rüge die Klägerin, sie habe Anspruch auf Abnahme der von ihr angebotenen Beweismittel, namentlich eines abschliessenden Gutachtens (Urk. 1 S. 19 f.). − Indem die Vorinstanz von einer geringfügigen Einschränkung der Beweglichkeit (Beugen) der Knie ausgegangen sei und gestützt darauf einen Integritätsschaden von 5% berücksichtigt habe, ohne das von der Klägerin beantragte Gutachten einzuholen, habe sie den Sachverhalt willkürlich festgestellt und den Beweisführungsanspruch der Klägerin verletzt. Eine erneute Abklärung dränge sich zudem auf, weil auch die Schmerzen und Gefühlsstörungen in Beinen und Füssen medizinisch abklärt werden müssten und sich diese beiden Verletzungen kaum isoliert betrachten liessen (Urk. 1 S. 26). − Der Beweisführungsanspruch der Klägerin sei ein weiteres Mal dadurch verletzt worden, dass die Vorinstanz Schmerzen und Gefühlsstörungen in den Beinen bei der Festsetzung der Genugtuung ohne weitere gutachterliche Abklärungen übergangen habe (Urk. 1 S. 27). − Zum behaupteten schweren Tinnitus sei eine Abklärung im Fachgebiet Otorhinolaryngologie (Hals-Nasen-Ohrenheilkunde) offenbar weder 2010 noch 2013 vorgenommen worden. Insgesamt sei auch hinsichtlich des behaupteten Tinnitus die Beweislage nicht geklärt. Damit liege auch insoweit eine unrichtige Sachverhaltsfeststellung und eine Verletzung von Art. 152 ZPO vor (Urk. 1 S. 29). 4.3 Die Kammer erwog im Rückweisungsbeschluss weiter, dass aufgrund der Vorbringen der Klägerin und der Beklagten für die Augenverletzungen von einem Integritätsschaden von 15% bzw. von einer Basisgenugtuung von Fr. 22'230.– (15% von Fr. 148'000.–) auszugehen sein werde. Der Integritätsschaden und die Basisgenugtuung für die Einschränkung der Beweglichkeit (von der Vorinstanz mit 5% berücksichtigt) müssten demgegenüber – allenfalls im Verbund mit weiteren Schmerzen und Gefühlsstörungen in Beinen und Füssen – neu

- 12 festgelegt werden (Urk. 1 S. 32). Die Sache sei daher an die Vorinstanz zurückzuweisen, da der Sachverhalt in wesentlichen Teilen zu vervollständigen sei. Nach Erlass einer Beweisverfügung werde die Vorinstanz das von der Klägerin beantragte Gutachten abzunehmen bzw. einzuholen haben, wobei das Gericht mit der Bestimmung der Gutachterfragen, der Fachdisziplinen und der Auswahl der Gutachter die Beweistauglichkeit des Gutachtens zu gewährleisten habe. Ob für die Erstattung des Gutachtens nebst den asim-Gutachten weitere IV-Akten benötigt würden und gegebenenfalls welche, müsse der Gutachter entscheiden. Gestützt auf das Beweisergebnis werde die Vorinstanz den konkreten Basisbetrag und die Genugtuung neu festzulegen haben. Der Zuschlag von 7% für das Alter der Klägerin im Unfallzeitpunkt und die Reduktion von 10% für ein "gewisses Selbstverschulden" seien unangefochten geblieben (Urk. 1 S. 32 f.). 5.1 Im nunmehr angefochtenen Urteil vom 28. Dezember 2018 wies die Vorinstanz zunächst die von der Beklagten erhobenen Einwendungen gegen das polydisziplinäre Gutachten der I._____ Klinik vom 23. März 2018 (fortan Gutachten) zurück (Urk. 54 S. 3 f.). Sodann pflichtete sie der Beklagten darin bei, dass die beweisbelastete Klägerin von keiner Erleichterung des Beweismasses profitieren könne, da eine solche nur bei der Frage der Kausalität zum Zuge komme (Urk. 54 S. 7 mit Verweis auf BGer 4A_633/2011 vom 23. Februar 2012, E. 2). Weiter hielt sie dafür, dass im Rahmen der Beweiswürdigung nicht nur das neu eingeholte Gutachten, sondern auch die beiden asim-Gutachten aus den Jahren 2010 und 2013 zu berücksichtigen seien. Schliesslich merkte die Vorinstanz an, dass die mehrfache Beschreibung der einzelnen Beschwerden als "schwer" auf den klägerischen Ausführungen und dem verbindlichen obergerichtlichen Rückweisungsbeschluss beruhe und damit auch für die Urteilsfindung massgeblich sei. Obwohl die Qualifikation einer Beeinträchtigung als "schwer" ein gewisses Ermessen voraussetze, sei sie – so die Vorinstanz – Teil der medizinischen Beurteilung, weshalb diesbezüglich auf das Gutachten abzustellen sei (Urk. 54 S. 7). 5.2 Zu den behaupteten gesundheitlichen Beeinträchtigungen stellte die Vorinstanz folgende Überlegungen an:

- 13 - 5.2.1 Mit Bezug auf psychische Störungen wiederholte die Vorinstanz zunächst wörtlich ihre im Urteil vom 11. August 2016 gemachten Erwägungen, wonach die Aussagekraft von Befunden, die schwere Defizite attestierten, durch das asim-Gutachten 2013 (Urk. 2/12/6) erschüttert sei, zumal diese Befunde das Resultat einer Aggravation der Klägerin sein könnten (Urk. 54 S. 8 f., Urk. 3/37 S. 14 f.). Die Vorinstanz legte weiter dar, dass das aktuelle Gutachten an dieser Einschätzung nichts zu ändern vermöge. Klar verneint werde darin das Vorliegen einer schweren posttraumatischen Belastungsstörung und einer depressiven Erkrankung. Die aktuelle neuropsychologische Untersuchung sei durch Auffälligkeiten in der Befundvalidierung geprägt gewesen, so dass ein organisches Psychosyndrom nicht anhand von Befunden habe ausgewiesen werden können. Zwar halte das Gutachten fest, dass aufgrund des Verlaufs in den Akten und angesichts des Nachweises von neocorticalen Läsionen und der in diesem Kontext typischen Symptome mit überwiegender Wahrscheinlichkeit dennoch vom Vorliegen eines organischen Psychosyndroms ausgegangen werden müsse. Dies bedeute aber nichts anderes, als dass der aktuelle Aktenstand zwar mit einem organischen Psychosyndrom vereinbar sei, ein solches jedoch mangels Befundvalidierung nicht mit hinreichender Sicherheit nachgewiesen sei. Ähnlich verhalte es sich mit den geltend gemachten neuropsychologischen Defiziten, wobei das Gutachten klar verneine, dass schwere neuropsychologische Defizite vorlägen. Schliesslich basiere auch die gutachterliche Annahme von neurokognitiven Einschränkungen sinngemäss auf einer hohen Wahrscheinlichkeit, weshalb der Nachweis nicht erbracht sei. Die geltend gemachten (psychischen) Defizite seien mithin nicht bleibender Natur oder nicht zuverlässig erstellbar (wenn auch teilweise wahrscheinlich), weshalb sie als nicht bewiesen anzusehen seien (Urk. 54 S. 9 f.). 5.2.2 Den Nachweis schwerer feinmotorischer Defizite betrachtete die Vorinstanz aufgrund des Gutachtens, das solche Defizite verneine, als gescheitert (Urk. 54 S. 10). 5.2.3 Auch hinsichtlich schwerer posttraumatischer Kopfschmerzen gab die Vorinstanz zunächst wörtlich ihre im Urteil vom 11. August 2016 angestellten Überlegungen wieder, wonach aufgrund der asim-Gutachten 2010 und 2013 so-

- 14 wie des Gutachtens G._____ keine Kopfschmerzen rechtsgenügend erstellt seien (Urk. 54 S. 10 f., Urk. 3/37 S. 13). Auch das Gutachten komme – so die Vorinstanz weiter – zum Schluss, dass die Frage nach schweren posttraumatischen Kopfschmerzen verneint werden müsse. Zwar gehe das Gutachten von einem mittelschweren Kopfschmerz aus. Dieser habe sich indes in den letzten zwei bis drei Jahren aus einem Schmerzmittelübergebrauch entwickelt, so dass der geltend gemachte unfallkausale, schwere Kopfschmerz nicht nachgewiesen sei (Urk. 54 S. 11). 5.2.4 Zur Einschränkung der Beweglichkeit (Beugen) der Knie hielt die Vorinstanz nach erneuter Wiedergabe ihrer früheren Erwägungen fest, dem Gutachten lasse sich keine andere Einschätzung entnehmen. Objektiv sei die Beweglichkeit des verletzten Knies nahezu gleich wie diejenige des gesunden Knies. Inwiefern eine subjektive Einschränkung bestehe, sei nicht verifizierbar und damit nicht nachgewiesen. Funktionell sei das Ausmass der Kniebeschwerden als gering einzustufen, womit eine über das bereits rechtskräftig festgestellte Ausmass (5%) hinausgehende Beeinträchtigung nicht nachgewiesen sei (Urk. 54 S. 11). Laut Vorinstanz muss auch der Nachweis einer unfallkausalen Verletzung in der Form von Schmerzen und Gefühlsstörungen in Beinen und Füssen im Lichte des Gutachtens verneint werden (Urk. 54 S. 12). 5.2.5 Bezüglich des schweren Tinnitus kam die Vorinstanz – nach Wiedergabe ihrer früheren Erwägungen (Urk. 54 S. 2, Urk. 3/37 S. 16) – zum Schluss, dass der Nachweis nach wie vor als gescheitert betrachtet werden müsse, da eine Objektivierung der Beschwerden und deren Intensität laut Gutachten nicht möglich sei und abgesehen davon höchstens von einem mittelschweren Tinnitus auszugehen wäre. Die Vorinstanz hielt weiter dafür, dass von einer weiteren Begutachtung durch einen Facharzt der Hals-, Nasen- und Ohrenheilkunde keine weiteren Erkenntnisse zu erwarten seien, zumal es den Gutachtern freigestanden hätte, bei Bedarf einen Spezialisten beizuziehen, worauf jedoch verzichtet worden sei (Urk. 54 S. 13).

- 15 - 5.3 Zusammenfassend gelangte die Vorinstanz zum Ergebnis, dass aus der zusätzlichen Beweisabnahme keine relevanten neuen Erkenntnisse resultieren würden, weshalb die weiteren gutachterlichen Ausführungen zum Thema Unfallkausalität und Dauerhaftigkeit der Beeinträchtigungen nicht relevant seien. Dasselbe gelte für die gutachterliche Einschätzung, in welchem Umfang bei der Klägerin ein Integritätsschaden gegeben sei (Urk. 29 S. 115 f.: organisches Psychosyndrom samt kognitiver Defizite: 20%, partielle Oculomotoriusparese: 20%, ORL- Aspekte: 10%, total 50%). Einerseits stütze sich das Gutachten auf diejenigen Schädigungen, die bereits rechtskräftig beurteilt worden seien; andererseits werde auf Schädigungen Bezug genommen, die nicht als erstellt zu betrachten seien. Damit erübrige sich auch, eine (ohnehin kaum mögliche) Differenzierung vorzunehmen, inwiefern allfällige psychische bzw. psychiatrische Diagnosen bei der Klägerin auf ihre eigenen Verletzungen und inwiefern sie auf den Verlust ihrer Tochter zurückzuführen seien (Urk. 54 S. 13 f.). III. 1.1 Die Berufung wurde form- und fristgerecht erhoben. Sie richtet sich gegen einen erstinstanzlichen Endentscheid. Da die Streitwertgrenze erreicht wird, ist auf die Berufung – unter Vorbehalt hinreichender Begründung – einzutreten (Art. 308 und Art. 311 ZPO). 1.2 Mit der Berufung kann eine unrichtige Rechtsanwendung und eine unrichtige Feststellung des Sachverhalts geltend gemacht werden (Art. 310 ZPO). Die Berufung ist zu begründen (Art. 311 Abs. 1 ZPO). Es ist hinreichend genau aufzuzeigen, inwiefern der erstinstanzliche Entscheid in den angefochtenen Punkten als fehlerhaft zu betrachten ist. Dies setzt voraus, dass der Berufungskläger im Einzelnen die vorinstanzlichen Erwägungen bezeichnet, die er anficht, und die Aktenstücke nennt, auf denen seine Kritik beruht. Es genügt nicht, lediglich auf die vor erster Instanz vorgetragenen Vorbringen zu verweisen, auf frühere Prozesshandlungen hinzuweisen oder den angefochtenen Entscheid in allgemeiner Weise zu kritisieren (BGE 138 III 374 E. 4.3.1 S. 375). Auf Rügen, die eine sachbezogene Auseinandersetzung mit den Erwägungen des angefochtenen Urteils

- 16 vermissen lassen, ist nicht einzutreten. Soweit in der Berufungsbegründung Tatsachen vorgebracht oder Sachverhaltsrügen erhoben werden, ist mittels klarer und sauberer Verweisungen auf die Ausführungen vor Vorinstanz zu zeigen, wo die entsprechenden Behauptungen oder Bestreitungen vorgetragen wurden (ZPO-Rechtsmittel-Kunz, Art. 311 N 95 und N 97; Hungerbühler/Bucher, in: Brunner/Gasser/Schwander [Hrsg.], Schweizerische Zivilprozessordnung, 2. Aufl. 2016, Art. 313 N 37). Auch sind die Parteien grundsätzlich gehalten, erstinstanzlich gestellte Beweisanträge, denen nicht entsprochen wurde, vor der zweiten Instanz zu wiederholen (BGE 144 III 394 E. 4.2 S. 398). Diese Begründungsanforderungen gelten sinngemäss auch für den Inhalt der Berufungsantwort (BGer 5A_660/2014 vom 17. Juni 2015, E. 4.2 m.w.Hinw.; 4A_258/2015 vom 21. Oktober 2015, E. 2.4.2). 1.3 Abgesehen von offensichtlichen Mängeln hat sich das Berufungsgericht grundsätzlich auf die Beurteilung der in der Berufung und Berufungsantwort gegen das erstinstanzliche Urteil erhobenen Beanstandungen zu beschränken. Die Rügen der Parteien geben mithin das Prüfungsprogramm der Berufungsinstanz vor; der angefochtene Entscheid ist grundsätzlich nur auf die gerügten Punkte hin zu überprüfen. In rechtlicher Hinsicht ist das Berufungsgericht, in Anwendung des Grundsatzes iura novit curia, bei dieser Prüfung jedoch weder an die Erwägungen der ersten Instanz noch an die mit den Rügen vorgetragenen Argumente der Parteien gebunden. In tatsächlicher Hinsicht ist es nicht an die Feststellungen des erstinstanzlichen Gerichts gebunden, auch wenn mangels entsprechender Sachverhaltsrügen der Parteien im Berufungsverfahren der erstinstanzliche Entscheid nach dem Gesagten in der Regel als Grundlage des Rechtsmittelverfahrens dient (BGE 144 III 394 E. 4.1.4 S. 397 f. mit Hinweis auf BGE 142 III 413 E. 2.2.4 und weitere Entscheide). Das Berufungsgericht kann die Rügen der Parteien folglich auch mit abweichenden Erwägungen gutheissen oder abweisen (sog. Motivsubstitution; BGer 2C_124/2013 vom 25. November 2013, E. 2.2.2; Reetz/Hilber, in: Sutter-Somm/Hasenböhler/Leuenberger, ZPO-Komm., Art. 318 N 21; Seiler, Die Berufung nach ZPO, Zürich 2013, N 1507; für das Verfahren vor Bundesgericht: BGE 138 III 537 E. 2.2 S. 540; 137 III 385 E. 3 S. 386; BSK BGG-Meyer/Dormann, Art. 106 N 11 f.).

- 17 - 1.4 Neue Tatsachen und Beweismittel (Noven) können im Berufungsverfahren nur unter den Voraussetzungen von Art. 317 Abs. 1 ZPO berücksichtigt werden, d.h. wenn sie – kumulativ – ohne Verzug vorgebracht wurden (lit. a) und trotz zumutbarer Sorgfalt nicht schon vor erster Instanz vorgebracht werden konnten (lit. b). Wer sich auf (unechte) Noven beruft, hat deren Zulässigkeit darzutun und ihre Voraussetzungen notwendigenfalls zu beweisen (BGE 143 III 42 E. 4.1 S. 43; BGer 5A_86/2016 vom 5. September 2016, E. 2.1, je m.w.Hinw.). Neue rechtliche Argumente (Vorbringen zum Recht) stellen keine Noven im Sinne von Art. 317 Abs. 1 ZPO dar und können in der Berufung uneingeschränkt vorgetragen werden (BGer 4A_519/2011 vom 28. November 2011, E. 2.1; 5A_351/2015 vom 1. Dezember 2015, E. 4.3). Sie dürfen sich allerdings nicht auf unzulässige neue Tatsachen stützen. 2. Die Klägerin äussert sich zunächst ausführlich zum "Prozessstoff" und zum Entscheid der Kammer vom 8. Februar 2017 (Urk. 53 S. 3 bis S. 14). Ihren Ausführungen kann keine hinreichend substantiierte Rüge entnommen werden. Eine Auseinandersetzung mit den vorinstanzlichen Erwägungen fehlt. Dies gilt auch, soweit die Klägerin die Erwägungen im prozessleitenden Beschluss vom 17. Juli 2017 (Urk. 20), mit dem die Vorinstanz eine Korrektur der vom Gutachter zu beantwortenden Fragen ablehnte, als mehrfach unzutreffend bezeichnet (Urk. 53 S. 9 f.). Zwar kann mit dem Rechtsmittel gegen den Endentscheid die Fehlerhaftigkeit eines prozessleitenden Entscheids gerügt werden. Indes wäre aufzuzeigen gewesen, inwiefern sich der Fehler negativ auf den Endentscheid ausgewirkt hat. Den klägerischen Ausführungen zum "Prozessstoff" kann dies nicht entnommen werden. Vielmehr kommt die Klägerin in der Folge zum Schluss, das Gutachten sei überzeugend begründet (Urk. 53 S. 13). Beizupflichten ist der Klägerin, wenn sie vorbringt, die Geltendmachung von schweren Schädigungen schliesse "in majore minus" die Abklärung des Ausmasses dieser Schädigungen nicht aus (Urk. 53 S. 10). Doch allein damit ist noch keine unrichtige Sachverhaltsfeststellung der Vorinstanz dargetan. 3.1 Die Klägerin wirft der Vorinstanz vor, sie habe ihren Anspruch auf Beweisführung erneut verletzt und den Sachverhalt erneut unrichtig festgestellt, in-

- 18 dem sie nicht bereit gewesen sei, dass Ausmass der Schädigungen abzuklären. Die Vorinstanz habe zwar einen neuen Gutachter beauftragt, diesem aber nur Fragen zu schweren Defiziten gestellt und zum Beweis leichter Defizite einfach wieder auf Vorgutachten, namentlich auf das asim-Gutachten 2010, zurückgegriffen. Dies gelte namentlich bezüglich der posttraumatischen Belastungsstörung, der neuropsychologischen und feinmotorischen Defizite, der posttraumatischen Kopfschmerzen und des Tinnitus. Zur Bemessung der Genugtuung sei es unerlässlich, das Ausmass der klägerischen Defizite zu kennen. Die Vorinstanz komme wiederholt zum Schluss, dass "schwere" Defizite nicht bewiesen seien. Das Vorgehen der Vorinstanz verletze das rechtliche Gehör, widerspreche Treu und Glauben und sei umso stossender, als die Parteien nie darauf hingewiesen worden seien, dass bei der Beweiswürdigung auf die Vorgutachten (welche die Kammer als untauglich erklärt habe) zurückgegriffen werde (Urk. 53 S. 16 ff.). 3.2 Die Vorinstanz hielt bezüglich der noch zur Diskussion stehenden Verletzungen fest, die mehrfach angeführte Qualifikation einzelner Beschwerden als "schwer" beruhe auf den klägerischen Ausführungen und liege auch dem für das hiesige Gericht verbindlichen obergerichtlichen Rückweisungsbeschluss vom 8. Februar 2017 zugrunde, weshalb sie auch für die Urteilsfindung massgeblich sei (Urk. 54 S. 7). Dem kann nicht gefolgt werden. An der von der Vorinstanz bezeichneten Stelle gab die Kammer die von der Klägerin behaupteten Schädigungen wieder (Urk. 1 S. 4). Dass mit der Wiedergabe von Parteivorbringen keine verbindlichen Weisungen erteilt werden und keine Bindungswirkung verbunden ist, braucht nicht weiter dargelegt zu werden, zumal die Kammer keinen Zweifel daran liess, dass die Vorinstanz das Ausmass der behaupteten gesundheitlichen Beeinträchtigungen abzuklären haben wird. So wurde darauf hingewiesen (Hervorhebungen hinzugefügt), − dass der Gutachter den Schweregrad einer psychischen Beeinträchtigung zu bestimmen habe, um dem Gericht die Festsetzung der Genugtuung zu ermöglichen (Urk. 1 S. 16); − dass das Ausmass der feinmotorischen Probleme der Klägerin nicht bekannt sei (Urk. 1 S. 18);

- 19 - − dass die Vorinstanz einräume, dass sie hinsichtlich dieser Beschwerden (Kopfschmerzen) im Dunkeln tappe, wenn sie den Nachweis vermisse, "dass allenfalls vorhandene Kopfschmerzen unfallkausel … [seien], und wenn doch, in welchem Ausmass" (Urk. 1 S. 19); − dass sich der im asim-Gutachten 2010 enthaltene orthopädische Befund zur medizinisch-theoretischen Beeinträchtigung und damit zur Schwere des Integritätsschadens nicht äussere (Urk. 1 S. 25); − dass es Aufgabe des Gerichts sei, mit der Bestimmung der Gutachterfragen, der Fachdisziplinen und der Auswahl des Gutachters für die Beweistauglichkeit des Gutachtens zu sorgen, wobei der durch das Gericht definierte Prozessgegenstand gewahrt bleiben müsse und nicht durch Ergänzungsfragen erweitert werden dürfe, was aber nicht der Fall sei, wenn dem Gutachter die Frage gestellt werde, von welcher Art und Schwere die Ohrgeräusche seien, ob diese eine medizinischtheoretische Invalidität begründeten und die Annahme eines Integritätsschadens rechtfertigten (Urk. 1 S. 28, S. 32); − dass auch hinsichtlich eines Tinnitus die Beweislage nicht geklärt sei und auch hinsichtlich des behaupteten Tinnitus eine unrichtige Sachverhaltsfeststellung und eine Verletzung von Art. 152 ZPO vorliege (Urk. 1 S. 29). Gerade bei psychischen Störungen sind auch leichte und mittelschwere Beeinträchtigungen relevant (ZK-Landolt, Art. 47 OR N 128 ff.). Es wurde bereits erwähnt, dass die Geltendmachung schwerer Defizite auch das Vorliegen von leichten und mittelschweren Störungen miteinschliesst, weshalb es entgegen der Auffassung der Beklagten keine Ausdehnung des Prozesssachverhalts darstellt, wenn sich die Experten zu leichten oder mittelschweren Beeinträchtigungen äussern (Urk. 61 S. 5). Die Vorinstanz ist insofern zu Unrecht davon ausgegangen, für die "Urteilsfindung" könnten nur schwere Beschwerden "massgeblich" sein (Urk. 54 S. 7). 3.3 Für die Klägerin ist damit aber noch nichts gewonnen, zumal sie selber erwähnt, sie habe die Vorinstanz darum ersucht, in ihren Fragen die Qualifikation "schwer" zu streichen, die Frage nach der Schwere der Beeinträchtigungen folge "dann ja" in Ziffer 2d (recte: 2c) des Fragenkatalogs (Urk. 53 S. 9; vgl. dazu Urk. 6

- 20 - S. 4 Frage 2c bzw. Urk. 20 S. 4 Frage 2m: "Wie schwer sind die festgestellten Beeinträchtigungen [als Integritätsschaden in Prozent]?"). Daher muss für jede gesundheitliche Beeinträchtigung gesondert festgestellt werden, ob sich das Gutachten zum Ausmass bzw. zum Schweregrad äussert. 3.4 Die Vorinstanz hat sich auch in ihrem zweiten Urteil für die Berücksichtigung der "unbestrittenermassen beweiskräftigen Gutachten", die bereits vor der Rückweisung durch die Kammer vorgelegen hätten, ausgesprochen mit der Begründung, dass ansonsten die Beweiswürdigung in willkürlicher Weise selektiv wäre. Dies gelte insbesondere für die beiden asim-Gutachten, aus denen etwa Widersprüche im Verhalten der Klägerin hervorgingen, an denen das neue Gutachten nichts ändern könne, soweit es überhaupt zu anderen Schlussfolgerungen gelange (Urk. 54 S. 7). In der Folge bezog die Vorinstanz die asim-Gutachten im angefochtenen Entscheid insoweit in ihre Beweiswürdigung ein, als sie ihre früheren Erwägungen wiederholte. Zu Recht hält die Klägerin eine solche Beweiswürdigung für unzulässig (Urk. 53 S. 17 f.). Im Beschluss vom 8. Februar 2017 hielt die Kammer fest, dass die Vorinstanz weder eine Beweisverfügung im Sinne von Art. 154 ZPO erlassen, noch den Parteien anderweitig angezeigt habe, dass die asim-Gutachten als gerichtliche Gutachten beigezogen würden. Insbesondere sei den Parteien keine Gelegenheit geboten worden, Ergänzungsfragen zu stellen. Darin sei ein Verfahrensmangel zu sehen, auch wenn dies von keiner Partei explizit gerügt worden sei (Urk. 1 S. 9 f.). Weder figurieren die asim-Gutachten in der Beweisverfügung vom 11. Mai 2017 (Urk. 6), noch wurde den Parteien Gelegenheit geboten, diesbezüglich eine Erläuterung oder Ergänzungsfragen zu beantragen (Urk. 32). Allerdings ist die prozessuale Lage nunmehr insofern verschieden, als ein von der Vorinstanz prozesskonform eingeholtes Gutachten vorliegt, das von der Vorinstanz gewürdigt wurde und zum Ausgangspunkt der zweitinstanzlichen Beurteilung gemacht werden kann. Die Gutachter wurden ermächtigt, die nötigen Erhebungen anzustellen und Urkunden beizuziehen (insb. die IV- Akten der Klägerin; Urk. 20 S. 4). Dazu gehören auch die beiden asim-Gutachten 2010 und 2013, die im IV-Verfahren zuhanden der SVA Zürich erstellt worden waren (Urk. 29 S. 19 ff., S. 30 ff.). Den Gutachtern stand es demnach frei, die asim- Gutachten bei der Erstellung des Gutachtens zu berücksichtigen und in ihre Beur-

- 21 teilung einfliessen zu lassen (vgl. z.B. Urk. 29 S. 87 ff., S. 102, S. 107 f.). Dies wird von der Klägerin denn auch nicht in Frage gestellt. 4.1 Im Gutachten wurde die Frage, ob die Klägerin an einer schweren posttraumatischen Belastungsstörung leide, verneint. Es sei vorstellbar, dass 2010 (1. asim-Gutachten) die Kriterien für die PTBS noch erfüllt gewesen seien; bereits 2013 seien diese allerdings nicht mehr erfüllt und der damalige Gutachter habe von einer subsyndromalen oder abklingenden Symptomatik gesprochen (Urk. 29 S. 109; Urk. 31 S. 35, S. 39). Gestützt auf diesen gutachterlichen Befund verneinte auch die Vorinstanz das Vorliegen einer schweren posttraumatischen Belastungsstörung (Urk. 54 S. 9). Allgemein kam sie mit Bezug auf psychische Defizite zum Schluss, die geltend gemachten (psychischen) Defizite seien entweder nicht bleibender Natur oder nicht zuverlässig erstellbar (wenn auch teilweise wahrscheinlich). 4.2 Die Klägerin rügt, diese Feststellung sei willkürlich und verletze ihr Recht auf Beweis, da sich die Vorinstanz nur nach einer "schweren" posttraumatischen Belastungsstörung erkundigt habe (Urk. 53 S. 18). 4.3 Die Rüge ist unbegründet. Im Gutachten wurde zwar die Frage nach einer schweren posttraumatischen Belastungsstörung verneint. Zugleich wurde aber "diesbezüglich" auf die Ausführungen im psychiatrischen Teilgutachten hingewiesen (Urk. 29 S. 109). Darin wurde die Frage ebenfalls verneint (Urk. 31 S. 39), aber im Rahmen der "diagnostischen Beurteilung" erläutert, dass in der Gesamtschau aktuell keine posttraumatische Belastungsstörung und keine anhaltende Persönlichkeitsstörung nach Extrembelastung vorliege, wobei bereits 2013 die Kriterien "für die PTBS" nicht mehr erfüllt gewesen seien (Urk. 31 S. 35). Diese Ausführungen beziehen sich klarerweise nicht nur auf schwere, sondern auch auf leichte oder mittelschwere Störungen, da ansonsten nicht gesagt werden könnte, eine PTBS habe bereits 2013 nicht mehr vorgelegen. 5.1 Gemäss Gutachten ist aufgrund des Verlaufs in den Akten, der Bildgebung (Nachweis von neocorticalen Läsionen im rechten Temporallappen) und der in diesem Kontext typischen Symptome (u.a. vorzeitige Erschöpfbarkeit, einge-

- 22 schränkte Belastbarkeit) ein organisches Psychosyndrom überwiegend wahrscheinlich zu bejahen, auch wenn ein solches aufgrund von Auffälligkeiten in der Befundvalidierung nicht anhand von Befunden ausgewiesen und somit das Ausmass nicht quantifiziert werden kann (Urk. 29 S. 110). Zudem bejahen die Gutachter, dass bei der Klägerin neurokognitive Einschränkungen (wenn auch nicht schwerer Natur) vorliegen (Urk. 29 S. 111). Für die Vorinstanz bedeutet dies nichts anderes, als dass der aktuelle Aktenstand zwar mit einem organischen Psychosyndrom vereinbar sei, ein solches aber mangels Befundvalidierung nicht mit der hinreichenden Sicherheit nachgewiesen sei. Ähnlich verhalte es sich mit den geltend gemachten neuropsychologischen und neurokognitiven Einschränkungen; für letztere spreche eine hohe Wahrscheinlichkeit, ohne dass der Nachweis erbracht wäre (Urk. 29 S. 9 f.). Die Vorinstanz ging dabei allgemein davon aus, dass die Klägerin beim Nachweis der bestrittenen Beschwerden von keiner Erleichterung des Beweismasses profitieren könne. Eine solche komme nur bei der Frage der Kausalität zum Zuge (Urk. 54 S. 7 mit Verweis auf BGer 4A_633/2011 vom 23. Februar 2012, E. 2). 5.2 Die Klägerin weist darauf hin, dass laut Gutachten überwiegend wahrscheinlich von einem organischen Psychosyndrom ausgegangen werden müsse. Sie beanstandet die Feststellung der Vorinstanz, wonach dieses Defizit als nicht bewiesen anzusehen sei, als willkürlich. Die Vorinstanz beziehe sich auf vorprozessuale Gutachten, welche gar nicht zum Beweis verstellt worden seien, und verletze ihr Recht auf Beweis. Zudem gehe die Vorinstanz dem Hinweis im Gutachten nicht nach, dass differentialdiagnostisch eine Angst- und depressive Störung zu erwägen sei, falls kein organisches Psychosyndrom vorliege (Urk. 53 S. 18 f.). 5.3.1 Bevor darüber befunden werden kann, ob ein organisches Psychosyndrom bewiesen ist oder nicht, muss das erforderliche Beweismass erörtert werden. Dabei handelt es sich um eine Frage rechtlicher Natur (BK-Walter, Art. 8 ZGB N 127). Zutreffend geht die Vorinstanz davon aus, dass im Haftpflichtrecht für den Nachweis des natürlichen Kausalzusammenhangs das Beweismass der überwiegenden Wahrscheinlichkeit genügt (BGE 133 III 462 E. 4.4.2 S. 470, 132

- 23 - III 715 E. 3.2 S. 720). Allerdings fordert sie unter Hinweis auf einen Bundesgerichtsentscheid (4A_633/2011 vom 23. Februar 2012) das Regelbeweismass (der an Sicherheit grenzenden Wahrscheinlichkeit) hinsichtlich der Frage, "an welchen von der Beklagten bestrittenen Beschwerden sie [die Klägerin] (noch) leidet" (Urk. 54 S. 7). Im zitierten Bundesgerichtsentscheid machte die Klägerin geltend, sie sei auf einem Fussgängerstreifen von einem Fahrzeug gestreift und zu Boden geworfen worden, wobei sie vom Aussenspiegel am Kopf getroffen worden und in der Folge auf einem Auge erblindet sei. Die Beklagte wandte ein, der behauptete Unfallablauf sei nicht bewiesen und ein physischer Kontakt zwischen dem Fahrzeug und der Klägerin rein spekulativ. Erst- und zweitinstanzliches Gericht hielten den Nachweis für nicht erbracht, dass es zu einer Einwirkung auf den Kopf der Klägerin gekommen sei. Die Klägerin rügte vor Bundesgericht, die Vorinstanz habe als Beweis mehr als eine bloss überwiegende Wahrscheinlichkeit verlangt, nämlich das Regelbeweismass. Das Bundesgericht erwog, vorliegend sei es noch gar nicht darum gegangen, den natürlichen Kausalzusammenhang zu prüfen. Vielmehr sei die Klage am fehlenden Nachweis des haftungsbegründenden Ereignisses gescheitert. Dafür habe die Vorinstanz vom Regelbeweismass ausgehen dürfen, da mit dem Nachweis, dass eine Kollision mit Einwirkung auf den Kopf der Klägerin stattgefunden habe, keine typischen Beweisschwierigkeiten einhergehen würden (E. 2). 5.3.2 Der vom Bundesgericht beurteilte Fall lässt sich mit der hier bestehenden Ausgangslage nicht vergleichen. Es ist unbestritten, dass die Klägerin aufgrund des Zusammenstosses mit dem Fahrzeug ein schweres Schädel-Hirn- Trauma erlitt (Urk. 2/2 S. 4, Urk. 2/11 S. 3 f., Urk. 2/4/8, Urk. 2/22/17). Von einem Polytrauma mit Verletzung des Kopfes und einer Hirnschädigung bzw. -verletzung geht auch das Gutachten aus (Urk. 29 S. 81 f.). Das haftungsbegründende Ereignis bzw. die schädigende Handlung als Ausgangspunkt der Kausalitätsbetrachtung ist demzufolge als erstellt zu betrachten. 5.3.3 Aufgrund der feststellbaren und festgestellten (neocorticalen) Hirnläsionen (Urk. 29 S. 109 f.), des Verlaufs in den Akten und der in diesem Kontext typischen Symptome wurde im Gutachten trotz fehlender Befundvalidierung weiter

- 24 der Schluss gezogen, dass ein organisches Psychosyndrom mit überwiegender Wahrscheinlichkeit bejaht werden muss. "Organisches Psychosyndrom" stellt eine Sammelbezeichnung für psychische Störungen infolge körperlicher Ursachen bzw. Hirnschädigungen dar (z.B. Enzephalitis, Alkoholabhängigkeit, Demenz, nach Schädelhirntrauma) mit v.a. kognitiven Leistungseinbussen und Veränderungen der Gesamtpersönlichkeit (Pschyrembel, Klinisches Wörterbuch, 267. Aufl., 2017, S. 1489 f.). Wird bei einem Unfallereignis der menschliche Schädel nachweisbar wesentlich mitbetroffen, so muss davon ausgegangen werden, dass das zentrale Nervensystem beeinträchtigt werden kann. Hieraus erwachsende, überwiegend hirnlokale Störungen werden als psychoorganische Störungen oder auch organische psychische Störungen bezeichnet (Galli, Kausalität bei psychischen Störungen im Deliktsrecht, Basel 2007, S. 33, mit weiteren Hinweisen). Gemäss der Internationalen Statistischen Klassifikation der Krankheiten und verwandter Gesundheitsprobleme (ICD-10-WHO Version 2019), F07.2, folgt das organische Psychosyndrom nach Schädelhirntrauma einem Schädeltrauma, das meist schwer genug ist, um zur Bewusstlosigkeit zu führen. Es besteht aus einer Reihe verschiedenartiger Symptome, wie Kopfschmerzen, Schwindel, Erschöpfung, Reizbarkeit, Schwierigkeiten bei Konzentration und geistigen Leistungen, Gedächtnisstörungen, Schlafstörungen und verminderter Belastungsfähigkeit für Stress, emotionale Reize oder Alkohol. Mit anderen Worten führt die durch den Unfall verursachte Hirnverletzung zu einer Hirnfunktionsstörung, wie dies in den einleitenden Bemerkungen der ICD- Klassifikation zum Kapitel V (Psychische und Verhaltensstörungen; F00-F99) beschrieben ist (www.dimdi.de/static/de/klassifikationen/icd/icd-10-who/kodesuche/ htmlamtl2019/block-f00-f09.htm). Das bei der Klägerin diskutierte organische Psychosyndrom erscheint damit als Teil des Kausalverlaufs zwischen unfallbegründendem Ereignis und Schaden bzw. immaterieller Unbill. Die Ursache der psychischen Störung ist in einer organischen Beeinträchtigung, einer Hirnschädigung zu suchen, die zu einer Hirnleistungsschwäche führt, auf welche der Betroffene mit definierten Verhaltensmustern reagiert. Meist lässt sich die Kausalität zum Ereignis ohne weiteres feststellen und bereitet somit keine nennenswerten Probleme (Galli, a.a.O., S. 34). In der Lehre wird denn auch darauf hingewiesen,

- 25 dass der Anspruch auf eine Integritätsentschädigung grundsätzlich auch bei Beeinträchtigungen der psychischen Integrität besteht, wobei Voraussetzung dafür sei, dass die psychische Störung natürliche und adäquate Folge des Unfalls sei (ZK-Landolt, Art. 47 OR N 122). Damit vermag die Klägerin auch für den Nachweis des organischen Psychosyndroms und von damit einhergehenden Beeinträchtigungen von der Beweiserleichterung zu profitieren. Blosse Beweisschwierigkeiten im konkreten Einzelfall können zwar nicht zur einer Beweiserleichterung führen (BGE 130 III 321 E. 3.2 S. 324). Doch können in der Medizin und generell bei Personenschäden im Sozial- und Privatversicherungsrecht Aussagen zum Kausalzusammenhang, zu den Auswirkungen eines Gesundheitsschadens auf die Arbeitsfähigkeit, zum Verlauf usw. kaum je mit endgültiger Sicherheit gemacht werden, weshalb sich die Rechtsprechung mit dem Beweisgrad der überwiegenden Wahrscheinlichkeit begnügt. Das reduzierte Beweismass gilt insbesondere, wenn es um die Beantwortung medizinischer Fragen geht (Riemer-Kafka [Hrsg.], Versicherungsmedizinische Gutachten, 2. Aufl., Bern 2012, S. 72 f.). Bei schwer beweisbaren Verletzungen der psychischen Integrität mit neurokognitiven Einschränkungen, die sich nicht ohne weiteres mit Hilfe naturwissenschaftlicher Erkenntnisse und der Medizin feststellen lassen (Galli, a.a.O., S. 11, mit weiteren Hinweisen), kann nichts anderes gelten. 5.3.4 In diesem Zusammenhang ist auch noch darauf hinzuweisen, dass sich Art. 42 Abs. 2 OR nicht nur auf die Höhe, sondern auch auf den Eintritt eines Schadens bezieht (Fellmann/Kottmann, Schweizerisches Haftpflichtrecht, Bern 2012, N 1458). Da die Grundsätze und Regeln des Schadenersatzes analog auf die Genugtuung Anwendung finden, ist Art. 42 Abs. 2 OR auch für den Nachweis der immateriellen Unbill (die regelmässig mit einer nicht bloss geringfügigen Körperverletzung verbunden ist) von Bedeutung (Gurzeler, Beitrag zur Bemessung der Genugtuung, Zürich 2005, S. 172; Berger, in: Weber/Münch [Hrsg.], Haftung und Versicherung, 2. Aufl., Bern 2015, Rz 11.13). Eine Körperverletzung im Sinne von Art. 47 OR stellen auch psychische Beeinträchtigungen der Gesundheit dar (ZK-Landolt, Art. 47 OR N 2 und N 4). Art. 42 Abs. 2 OR räumt dem Gericht einen

- 26 erweiterten Ermessensspielraum ein, womit dem Geschädigten der Schadensnachweis erleichtert werden soll (BGE 122 III 219 E. 3.a S. 221). Dies muss auch für immaterielle Personenschäden gelten. Auch wenn die immaterielle Unbill als eine Folge einer Körperverletzung erscheint, kann sie doch nicht völlig von ihr getrennt werden. Daraus folgt ebenso, dass bei Beweisschwierigkeiten als Beweismass für den Nachweis der gesundheitlichen Beeinträchtigung die überwiegende Wahrscheinlichkeit als ausreichend angesehen werden muss. 5.3.5 Indem die Vorinstanz für den Nachweis eines organischen Psychosyndroms und für damit verbundene neurokognitive Einschränkungen die überwiegende Wahrscheinlichkeit nicht genügen liess, hat sie das Beweismass falsch festgesetzt und damit das Recht unrichtig angewandt. Damit ist die Rüge der Verletzung des Rechts auf Beweis – wenn auch nicht mit der von der Klägerin vorgetragenen Argumentation – begründet. 6. Im Gutachten wird die Frage nach schweren neuropsychologischen Defiziten (Konzentrationsschwierigkeiten, Vergesslichkeit, Antriebslosigkeit) verneint (Urk. 29 S. 110). Aus der Beurteilung geht hervor, dass leichte bis mittelschwere Beeinträchtigungen (insbesondere attentionaler und exekutiver Funktionen) aufgrund der in der MRT dargestellten posttraumatischen Läsionen möglich sind, sich aber wegen der fehlenden Validität der Befunderhebung keine neuropsychologische Diagnose stellen lässt (Urk. 29 S. 100). Die Klägerin macht mit Bezug auf diese Thematik keine weiteren Ausführungen in der Berufungsschrift (Urk. 53 S. 11, S. 18 ff.), weshalb nicht weiter darauf eingegangen werden muss. 7.1 Die Klägerin stimmt der Vorinstanz zu, dass im Gutachten schwere feinmotorische Defizite verneint werden. Sie wirft der Vorinstanz indes vor, dass sie den Beweis als gescheitert betrachtet, ohne abgeklärt zu haben, ob sie an mittelschweren oder leichten feinmotorischen Defiziten leide. Dadurch sei das Recht auf Beweis erneut verletzt worden (Urk. 53 S. 19). 7.2 In ihrer ersten Berufung trug die Klägerin vor, unter "Feinmotorik" verstehe man die gezielte und koordinierte Bewegung, die vor allem in der Handgeschicklichkeit zum Ausdruck komme, wobei auch all jene Koordinationsprozesse

- 27 dazu gehörten, die die Muskeln des Mundes, der Augen und des Gesichtes einbezögen, was als gerichtsnotorisch bekannt vorausgesetzt werden dürfe (Urk. 3/36 S. 14 Ziff. 15, Urk. 1 S. 17). 7.3 Im Gutachten werden schwere feinmotorische Defizite aufgrund des Verlaufes, der Bildgebung wie auch des klinisch-neurologischen Befundes und des Eindrucks während der neuropsychologischen Testung (die auch Verhaltensproben wie Zeichnen und Schreiben umfasste; Urk. 30 S. 21) verneint (Urk. 29 S. 111). Der neuropsychologischen Beurteilung lässt sich darüber hinaus entnehmen, dass sich die basalen Funktionen der Sprache (Verständnis, Wortfindung, Grammatik, Artikulation, Kommunikation), der Schriftsprache und des Rechnens, der visuellen und räumlichen Wahrnehmung, der Visuokonstruktion und Graphomotorik und der Gedächtniskonsolidierung als unbeeinträchtigt erwiesen haben. Die Klägerin habe mühelos ein Gespräch führen, einen Text vorlesen, einen Satz schreiben und eine dreistellige Addition lösen können. Bei der Kopie einer komplexen abstrakten Figur hätten sich weder räumlich-konstruktive, feinmotorische oder planerische Defizite gezeigt (Urk. 29 S. 97, Urk. 30 S. 19). Damit haben die Gutachter nicht nur schwere Defizite, sondern überhaupt Einbussen in der Visuokonstruktion, Graphomotorik und Feinmotorik ausgeschlossen. Bei der Beantwortung der Frage, wie schwer die festgestellten Beeinträchtigungen seien (als Integritätsschaden in Prozent), werden feinmotorische Defizite mit keinem Wort erwähnt (Urk. 29 S. 115 f.). Es darf unterstellt werden, dass die Gutachter feinmotorische Defizite nicht übergangen hätten, wenn sie sie mit Blick auf die Festsetzung des Integritätsschadens als relevant erachtet hätten. Für die Augenverletzung einschliesslich der Oculomotoriusparese (Urk. 2/2 S. 10: Augenmuskellähmung mit Beeinträchtigung der Augenbeweglichkeit und Wahrnehmungsfähigkeit sowie dem Auftreten von Doppelsichtigkeit) ist der Integritätsschaden bereits unangefochten auf 15% festgelegt worden (Urk. 1 S. 32). In der vorinstanzlichen Stellungnahme zum Gutachten ging die Klägerin mit keinem Wort auf feinmotorische Defizite ein (Urk. 36). Wenn die Klägerin auch in der Berufung nicht weiter darlegt, worin sich leichte oder mittelschwere feinmotorischen Defizite manifestieren, kommt sie ihrer Begründungspflicht nicht nach. Der Vorinstanz kann in

- 28 dieser Hinsicht weder eine unrichtige Sachverhaltsfeststellung noch eine unrichtige Rechtsanwendung vorgeworfen werden. 8.1 Im Gutachten wird die Frage nach einem schweren posttraumatischen Kopfschmerz verneint. Führend sei ein Kopfschmerz bei Schmerzmittelübergebrauch, der sich erst in den letzten zwei bis drei Jahren entwickelt und mittlerweile im Besonderen seit 2017 ein Ausmass angenommen habe, das als mittelschwer eingestuft werden müsse (Urk. 29 S. 111, S. 114). Die Vorinstanz hält dazu fest, der geltend gemachte unfallkausale schwere Kopfschmerz sei nicht nachgewiesen (Urk. 54 S. 11). 8.2 Dagegen trägt die Klägerin vor, die Feststellung der Vorinstanz datiere vom Dezember 2018, wogegen sich der Unfall der Klägerin im Jahre 2008 ereignet habe. Somit habe die Vorinstanz nicht abgeklärt, ob die Klägerin in den Jahren 2008 bis 2015 an unfallkausalen schweren Kopfschmerzen gelitten habe. Für ihre Schlussfolgerung greife die Vorinstanz auf die asim-Gutachten zurück. Damit werde ihr Recht auf Beweis verletzt (Urk. 53 S. 19 f.). 8.3 Der Vorwurf der Klägerin trifft nicht zu. Im Gutachten wird ausgeführt, im entscheidenden Erstbericht vom 2. April 2008 werde kein relevanter Kopfschmerz angegeben, was gegen das Vorliegen von posttraumatischen Kopfschmerzen spreche, die mit dem Trauma anheben würden, persistierten bzw. meist täglich vorhanden seien und in der weiteren Behandlung meist an vorderster Stelle stünden. Inwieweit Kommunikationsprobleme eine Rolle spielten, sei unklar. Dass in den Berichten des in der Muttersprache mit der Patientin kommunizierenden Psychiaters, Dr. M._____, Kopfschmerzen nicht auftauchten, spreche allerdings dafür, dass im Initialverlauf Kopfschmerzen kein relevantes Problem dargestellt hätten, was gegen das Vorliegen eines genuinen posttraumatischen Kopfschmerzes spreche (Urk. 29 S. 92 f.). Weiter wird im Gutachten dargelegt, dass der Kopfschmerz aufgrund der Präsentation und der Therapieangaben phänomenologisch einer chronifizierten Migräne entsprechen könnte. Dabei sei aufgrund des Verlaufes ätiologisch (d.h. von der Ursache her) am ehesten von einem Kopfschmerz bei Schmerzmittelübergebrauch auszugehen, wobei kritisch anzumerken sei, dass in dem während der asim-Begutachtung durchgeführten Bluttest keine

- 29 - Schmerzmittelspiegel hätten detektiert werden können, was allerdings nicht heisse, dass die Klägerin nie Schmerzmittel einnehme. Aufgrund der Angaben in den Akten zeitnah zum Unfall und auch den Angaben des behandelnden Psychiaters sei nicht von einem relevanten posttraumatischen Kopfschmerz auszugehen (Urk. 29 S. 95). In diesen gutachterlichen Erwägungen kommt klar zum Ausdruck, dass auch für die Jahre 2008 bis 2015 (und darüber hinaus) nicht von einem relevanten unfallkausalen Kopfschmerz auszugehen ist. Die Klägerin hat hinsichtlich der Periode von 2008 bis 2015 weder eine Erläuterung des Gutachtens verlangt noch Ergänzungsfragen gestellt. Sie hat nicht einmal vorgebracht, das Gutachten sei unvollständig, weil es sich nicht über unfallkausale Kopfschmerzen in den Jahren 2008 bis 2015 äussere (Urk. 36 S. 4). Damit ist nicht von einer Unvollständigkeit des Gutachtens auszugehen. 8.4 Einem Gutachter steht es bei der Beantwortung der ihm gestellten Fragen frei, den gesamten Akteninhalt zu berücksichtigen, da nur er beurteilen kann, welche Unterlagen ihm dienlich sind, die Gutachterfrage zu beantworten. Der Antrag auf Einholung einer medizinischen Expertise schliesst die umfassende Prüfung der vorhandenen medizinischen Unterlagen durch den Experten stets ein (ZR 107 [2008] Nr. 48). Es ist daher nicht zu beanstanden, wenn ein medizinischer Gutachter frühere Befunde, Diagnosen und Beurteilungen mitberücksichtigt. Dies gilt vorliegend insbesondere auch für die asim-Gutachten 2010 und 2013. Ein Fehler bei der Erstellung des Gutachtens ist auch insoweit nicht ersichtlich. 9.1 Die Gutachter haben sodann die aus dem Kniedistorsionstrauma resultierenden Kniebeschwerden (Einschränkung der Beweglichkeit) näher untersucht und bewertet. Im Beschluss der Kammer vom 8. Februar 2017 war dazu ausgeführt worden, aufgrund des zeitlich weit zurückliegenden und nicht abschliessenden Berichts des Universitätsspitals Zürich vom 27. Juli 2010 könne nicht zuverlässig gesagt werden, die Beeinträchtigungen seien im heutigen Zeitpunkt im Alltag nicht allzu gross und der Integritätsschaden betrage 5% (Urk. 1 S. 23). Nach eingehender orthopädischer Beurteilung kommen die Gutachter zum Schluss, funktionell gesehen sei das Ausmass der Kniebeschwerden als gering einzustufen, was sich mit den Angaben der Klägerin im Rahmen der Anamnese decke.

- 30 - Somit seien die daraus resultierenden Einschränkungen eher gering: kein längeres Knien, keine sehr langen Wegdistanzen zurücklegen, Einschränkungen beim wiederholten Heben von sehr schweren Gewichten aufgrund einer anzunehmenden asymmetrischen Beinbelastung aufgrund von Knieschmerzen und kein regelmässiges Hüpfen (Urk. 29 S. 112). Allerdings weisen die Gutachter darauf hin, dass bezüglich des Knies in Zukunft wahrscheinlich mit einem operativen Eingriff in Form einer Entfernung der Ossifikation zu rechnen sei, wobei der Eingriff vom Leidensdruck bzw. den Schmerzen abhängig gemacht werden müsse. Eine operative Rekonstruktion des Kreuzbandes sei hingegen nicht indiziert, wobei eine subjektive Instabilität bestehe, die auch in einem gewissen Masse objektiv nachvollzogen werden könne (Urk. 29 S. 114). Ausserhalb der Knieschmerzen konnten keine weiteren objektivierbaren bzw. relevanten Schmerzen und Gefühlsstörungen in Beinen und Füssen festgestellt werden (Urk. 29 S. 113). Für die Kniebeschwerden wurde im Gutachten kein Integritätsschaden veranschlagt (Urk. 29 S. 114 ff.). 9.2 Die Vorinstanz erwog, das aktuelle Gutachten ziehe keine andere Einschätzung nach sich. Objektiv sei die Beweglichkeit des verletzten Knies nahezu gleich wie diejenige des gesunden Knies. Inwiefern eine subjektive Einschränkung bestehe, sei nicht verifizierbar und damit nicht nachgewiesen. Funktionell sei das Ausmass der Kniebeschwerden als gering einzustufen. Eine über das bereits rechtskräftig festgestellte Ausmass hinausgehende Beeinträchtigung sei nicht nachgewiesen (Urk. 54 S. 11). Der Nachweis von Schmerzen und Gefühlsstörungen in Beinen und Füssen sei nicht erbracht (Urk. 54 S. 12). 9.3 Die Klägerin macht geltend, die Vorinstanz schliesse wiederum gestützt auf die vorprozessualen Gutachten, dass von einer nicht allzu grossen Beeinträchtigung auszugehen sei. Die Vorinstanz habe nicht abgeklärt, in welchem tatsächlichen Ausmass die Beweglichkeit der Klägerin beeinträchtigt sei, und begründe nicht, weshalb sich aus einer angeblich geringen funktionellen Einschränkung zwingend auch eine geringe Einschränkung im Alltag ergebe. Damit verletze die Vorinstanz nicht nur das Recht der Klägerin auf Beweis, sondern auch ihre Begründungspflicht. Zudem gelange das Gutachten zum Schluss, die Klägerin

- 31 habe bezüglich des Knies mit einem operativen Eingriff zu rechnen. Diesen Hinweis habe die Vorinstanz völlig ignoriert (Urk. 53 S. 20). 9.4 Es trifft nicht zu, dass die Vorinstanz auf vorprozessuale Gutachten abgestellt hat. Die Bewertung der Kniebeschwerden als "gering" stützt sich unmittelbar auf das gerichtliche Gutachten, bei dessen Erstellung die Klägerin orthopädisch untersucht wurde. Unberechtigt ist der Vorwurf, die Vorinstanz habe nicht abgeklärt, in welchem tatsächlichen Ausmass die Beweglichkeit eingeschränkt sei. Im Gutachten wird festgehalten, die Beweglichkeit des linken Knies (mit 140° Beugung und voller Streckung bei 0°) und des gesunden rechten Kniegelenks (mit 145° Beugung und voller Streckung bei 0° [Urk. 29 S. 77]) sei nahezu gleich, wobei nicht verifizierbar sei, inwiefern diese Einschränkung subjektiv bzw. aktiv bestehe. Zudem bestehe ein leichtes Schonhinken, das Hauptproblem hierbei sei eine Schmerzproblematik, welche die Klägerin den Kopfschmerzen klar unterordne. Das geringe Ausmass der Kniebeschwerden (funktionell gesehen) decke sich mit den Angaben der Klägerin im Rahmen der Anamnese und führe zu eher geringen Einschränkungen (Urk. 29 S. 112). Was genau hinsichtlich der Beweglichkeit noch hätte abklärt werden müssen, legt die Klägerin nicht dar. In der Stellungnahme zum Gutachten waren diesbezüglich denn auch keine Ergänzungen oder Erläuterungen verlangt worden (Urk. 36 S. 4). Wenn die Vorinstanz die gutachterliche Bewertung übernahm, hat sie den Sachverhalt richtig festgestellt. 9.5 Einzuräumen ist, dass die Vorinstanz nicht näher darlegte, woraus sich eine geringe Einschränkung im Alltag ergeben soll. Im Gutachten wird aber ausgeführt, was unter eher geringen Einschränkungen zu verstehen ist: "[K]ein längeres Knien, keine sehr langen Wegdistanzen zurücklegen, Einschränkungen beim wiederholten Heben von sehr schweren Gewichten aufgrund einer anzunehmenden asymmetrischen Beinbelastung aufgrund von Knieschmerzen und kein regelmässiges Hüpfen (Urk. 29 S. 112). Diese Aufzählung basiert auf den von der Klägerin in Klageschrift und Replik selbst genannten Einschränkungen (Urk. 2/2 S. 10, Urk. 2/21 S. 11), die in die gutachterliche Fragestellung eingeflossen sind (Urk. 6 S. 3, Urk. 20 S. 3). Zudem wurde im Gutachten explizit auf die Angaben der Klägerin "im Rahmen der Anamnese" verwiesen (Urk. 29 S. 112), um das

- 32 - Ausmass der Kniebeschwerden zu bewerten. Die Klägerin hatte gegenüber dem orthopädischen Experten erwähnt, sie könne den Haushalt selber erledigen, müsse jedoch immer wieder Pausen einlegen und tätige die Einkäufe zusammen mit dem Ehemann (Urk. 29 S. 74). Weshalb sich aus den im Gutachten erwähnten Einschränkungen mehr als nur geringe Einschränkungen im Alltag ergeben sollen und eine Integritätsentschädigung von mehr als 5% gerechtfertigt ist, legt die Klägerin in der Berufungsschrift nicht dar. In der Stellungnahme zum Gutachten wies die Klägerin lediglich darauf hin, dass sich die im Gutachten erwähnten Einschränkungen in der Haushaltsführung mit Kindern erheblich auswirken würden und nicht als gering bezeichnet werden könnten (Urk. 36 S. 4). Bei welchen Tätigkeiten sich entgegen ihrer anamnestischen Angaben konkrete Probleme stellen, führte die Klägerin indes weder vor Vorinstanz noch im Berufungsverfahren näher aus. Sie verlangte auch keine weiteren Abklärungen. Eine Verletzung des Rechts auf Beweis oder der Begründungspflicht ist nicht dargetan. 9.6 Die Vorinstanz ist auch nicht weiter darauf eingegangen, dass bezüglich des Knies in Zukunft – je nach Leidensdruck bzw. Schmerzen – eine operative Entfernung der Ossifikation wahrscheinlich erscheint. Allerdings macht die Klägerin auch nicht geltend, eine solche Operation führe zu weiteren Einschränkungen. Vielmehr soll die Operation eine Verbesserung des gegenwärtigen Zustandes (Abtragen der Ossifikation) bewirken (Urk. 29 S. 109). 9.7 Hinsichtlich der geltend gemachten Schmerzen und Gefühlsstörungen in Beinen und Füssen trägt die Klägerin keine Beanstandungen vor. Vor dem Hintergrund, dass im Gutachten für die Kniebeschwerden überhaupt kein Integritätsschaden festgesetzt wurde, ist nicht zu beanstanden, wenn die Vorinstanz für die Kniebeschwerden die Integritätsentschädigung unverändert bei 5% beliess. 10.1 Die Klägerin erlitt durch den Unfall eine Felsenbeinlängsfraktur mit Hämatotympanon (Blutansammlung in der Paukenhöhle bei intaktem Trommelfell) links (Urk. 29 S. 81). Im Beschluss der Kammer vom 8. Februar 2017 wurde darauf hingewiesen, dass mit Bezug auf den Tinnitus die Beweislage nicht geklärt sei, zumal weder 2010 noch 2013 eine Abklärung im Fachgebiet Hals-Nasen- Ohrenheilkunde vorgenommen worden sei (Urk. 1 S. 29). Die Vorinstanz ging da-

- 33 von aus, dass der Nachweis in diesem Punkt nach wie vor als gescheitert betrachtet werden müsse, weil erstens laut Gutachten eine Objektivierung der Beschwerden und deren Intensität nicht möglich sei und zweitens der Tinnitus als mittelschwer einzustufen wäre, wenn dennoch von einem Tinnitus ausgegangen werden müsste (Urk. 54 S. 13). Dabei sah die Vorinstanz von Weiterungen ab mit der Begründung, die Gutachter hätten deshalb auf den Beizug eines ORL- Facharztes verzichtet, weil sie davon keine weiteren Erkenntnisse erwartet hätten. 10.2 Bereits einleitend wird im Gutachten ausgeführt, in den Akten fänden sich wiederholt Hinweise auf eine Affektion des Hörvermögens links und eines Tinnitus, relativ passend zum bildgeberischen Nachweis einer Pyramidenlängsfraktur und dem Initialbefund von Blutaustritt aus dem linken Ohr (Urk. 29 S. 82). Im Gutachten wird klar festgehalten, dass die Frage nach einem schweren Tinnitus formal von einem Facharzt für Hals-Nasen-Ohrenheilkunde (ORL) beantwortet werden müsste und aus gutachterlicher Warte nicht sicher beantwortet werden könne. Dabei wurden Zweifel geäussert, ob "eine neuerliche ORL- Beurteilung" Klarheit bringen würde, zumal beim Tinnitus das Dilemma bestehe, dass eine Objektivierung (insbesondere im Hinblick auf den Schweregrad) sehr schwierig bis unmöglich sei. Es könne gesagt werden, dass die Tinnitusbeschwerden in den Akten relativ konstant vorgetragen und auch in der Untersuchung erwähnt worden seien. Die daraus resultierenden Beschwerden erschienen dabei nicht unerheblich und stünden in einer Wechselwirkung zum Kopfschmerz. Im klinischen Kontext dürfte es sich am ehesten um einen mittelschweren Tinnitus handeln, wobei diesbezüglich eine Sicherheit der Beurteilung allerdings nicht erwartet werden könne (Urk. 29 S. 113 f.). Bei der Festlegung des Integritätsschadens äusserten sich die Gutachter erneut zur Tinnitus-Problematik. Tinnitus und Hörstörung seien von ORL-ärztlicher Seite (im Jahre 2010; Urk. 29 S. 33 und S. 63) bereits mit einem IS von 10% taxiert worden, wobei es den aktuellen Gutachtern nicht anstehe, diese Fachbeurteilung anzuzweifeln. Anzumerken gelte es allerdings, dass von ORL-Seite ein kompletter Hörverlust links gefunden worden sei, was gemäss Tabelle 12 einen IS von 15% darstellen würde, und ein "sehr schwerer Tinnitus", der gemäss Tabelle

- 34 - 13 mit einem IS von 10% bedacht würde. Dabei sei es anzuzweifeln, ob ein allfälliger Hörverlust bereits berücksichtigt worden sei. Vom neurologischen Experten sei es allerdings vom Unfallmechanismus her anzuzweifeln, dass eine komplette Taubheit links bestehe, da keine Felsenbeinquerfraktur dokumentiert sei, die für einen derartigen Ausfall in Frage käme, bezüglich Tinnitus auf die Patientenangaben abgestützt und das "sehr schwere" oder "schwere" Ausmass ebenfalls angezweifelt werden müsse. Zur genaueren Objektivierung müsste eine diesbezügliche fachärztliche Beurteilung nochmals erfolgen, insbesondere auch mit der objektiven Testung des Hörvermögens (z.B. mit akustisch evozierten Potentialen) und Durchführung von allfällig zur Verfügung stehenden Tests, die eine Annäherung an den Schweregrad des Tinnitus möglich machen könnten. Dabei weisen die Gutachter darauf hin, dass sie nicht wüssten, ob dies mit den aktuellen Methoden zu bewerkstelligen sei oder auch dann noch auf die – in der Validität kritisch zu betrachtenden – Patientenangaben abgestützt werden müsse. Auch könnten die daraus resultierenden "Einzel-IS" nicht einfach addiert werden (Urk. 29 S. 115). Den "Gesamt-IS" setzten die Gutachter unter Einschluss von Tinnitus und Hörstörung auf 50% fest, wobei sich unter Ausklammerung der ORL- Aspekte ein IS von 40% ergebe (Urk. 29 S. 116). 10.3 Vor diesem Hintergrund beanstandet die Klägerin zu Recht die vorinstanzlichen Erwägungen (Urk. 53 S. 21 f.). Es steht fest, dass die Klägerin beim Unfall Kopfverletzungen erlitt, die gemäss Gutachten zwar nicht für eine komplette Taubheit typisch sind (Felsenbeinquerfraktur), die aber sehr wohl eine Schwerhörigkeit nach sich ziehen können (vgl. auch Pschyrembel, a.a.O., S. 1598). Entsprechende Beschwerden finden sich konstant in den Akten. Im Gutachten wird lediglich angezweifelt, aber keineswegs ausgeschlossen, dass eine fachärztliche Beurteilung Klarheit bringen würde. Zur genaueren Objektivierung des Hörverlustes wird ausdrücklich eine fachärztliche Beurteilung empfohlen. Dabei wird auch auf mögliche Untersuchungs- und Testverfahren hingewiesen. Keinesfalls kann aus dem Umstand, dass es die Gutachter trotz entsprechender gerichtlicher Ermächtigung (Urk. 20 S. 4) unterliessen, einen (unter ihrer Verantwortung stehenden) ORL-Spezialisten beizuziehen, der Schluss gezogen werden, die Gutachter würden die Meinung vertreten, eine fachärztliche ORL-Beurteilung sei überflüssig.

- 35 - Es versteht sich von selbst, dass lediglich ein Facharzt der Hals-Nasen- Ohrenheilkunde dazu berufen ist, sich über Sinn und Unsinn einer Untersuchung des linken Ohres zu äussern, die Ergebnisse einer solchen Untersuchung zu interpretieren und daraus die entsprechenden Schlüsse zu ziehen. Dessen sind sich auch die Gutachter bewusst. Auch wenn sie Zweifel darüber äussern, ob eine neuerliche ORL-Beurteilung Klarheit bringen würde (Urk. 29 S. 113), weisen sie doch explizit darauf hin, dass ihnen die Kenntnis über aktuelle Untersuchungsmöglichkeiten abgeht (Urk. 29 S. 115). Bereits im Beschluss der Kammer vom 8. Februar 2017 wurde im Übrigen erwogen, dass ein Tinnitus als subjektives (nur vom Patienten) wahrgenommenes oder objektives, auch messtechnisch nachweisbares Ohrgeräusch auftreten kann (Urk. 1 S. 29). Es kommt hinzu, dass ein Gutachter zwar eigene Abklärungen vornehmen oder unter seiner Verantwortung Hilfspersonen beiziehen kann (Art. 186 Abs. 1 ZPO). Indes ist ein Gutachter nicht befugt, aus eigener Verantwortung eigentliche Untergutachter für Fachgebiete beizuziehen, die er nicht überblickt. Hat ein mit einem Gutachtensauftrag betrauter Sachverständiger das Bedürfnis, Kollegen aus einem andern verwandten Fachgebiet beizuziehen, dann hat er das Gericht darauf hinzuweisen, damit es einen weiteren ergänzenden Gutachtensauftrag an den Dritten erteilen kann. Dies ist insbesondere bei medizinischen Gutachten von Bedeutung (Müller, in: Brunner und andere [Hrsg.], Kommentar zur Schweizerischen Zivilprozessordnung, 2. Aufl. 2016, Art. 185 N 10 und Art. 186 N 22). So verhält es sich hier. Im Gutachten wurde die Vorinstanz auf die Notwendigkeit einer ORL-Begutachtung hingewiesen. Die Vorinstanz hätte daher einen ergänzenden Gutachtensauftrag erteilen müssen. Für die Fachgebiete der Neurologie, Neuropsychologie, Psychotherapie und Psychiatrie sowie orthopädische Chirurgie und Traumatologie bestellte die Vorinstanz denn auch vier verschiedene Gutachter (Urk. 20). 10.4 Bezüglich des Tinnitus ist das eingeholte Gutachten nicht aussagekräftig und damit unvollständig. Daran ändert auch der Einwand der Beklagten nichts, dem nun vorliegenden Gutachten seien "wiederum Hinweise auf Aggravation zu entnehmen", weshalb in antizipierter Beweiswürdigung auf eine neuerliche fach-

- 36 ärztliche Begutachtung verzichtet werden könne (Urk. 61 S. 12 Ziff. 31). Welcher Stelle im Gutachten die Beklagte diese Hinweise entnimmt, sagt sie nicht. Es kann sich jedenfalls nicht um eine Aggravation im Rahmen einer ORL- Untersuchung handeln, wurde eine solche doch im Rahmen der Erstellung des Gutachtens gar nicht durchgeführt. Soweit sich das Gutachten dahingehend äussert, es entziehe sich der Kenntnis der Experten, ob mit aktuellen Methoden der Schweregrad des Tinnitus eruiert werden könne oder auf die – in der Validität kritisch zu betrachtenden – Patientenangaben abgestützt werden müsse (Urk. 29 S. 115), sagt dies noch nichts über die Art des Tinnitus (subjektiv, nur vom Patienten wahrgenommen oder objektiv, auch messtechnisch nachweisbar) und über die Befundvalidierung durch einen ORL-Facharzt aus. Entgegen der Beklagten hat die Vorinstanz auch nicht festgestellt, dass kein objektivierbarer, sondern ein rein subjektiv geltend gemachter Tinnitus zur Beurteilung ansteht (Urk. 61 S. 13 Ziff. 34). Die Klägerin war auch nicht verpflichtet, sich vorprozessual durch den behandelnden Hausarzt an einen ORL-Facharzt überweisen zu lassen, um dort vorprozessual allfällige Diagnosen lege artis stellen zu lassen, wie die Beklagte meint (Urk. 61 S. 15 Ziff. 40). Im Übrigen hat sich die Beklagte in ihrer Stellungnahme zum Gutachten ebenfalls für eine nochmalige Hörtestung ausgesprochen, die sinnvoll und einfach durchführbar sei (Urk. 34 S. 7). 10.5 Das Gericht muss ein unvollständiges Gutachten auf Antrag einer Partei oder von Amtes wegen ergänzen lassen (Art. 188 Abs. 2 ZPO). Die Klägerin hat bereits in der Stellungnahme zum Gutachten beantragt, es sei ein Gutachten eines Facharztes ORL einzuholen zur Frage, ob sie an einem Tinnitus leide, und wenn ja, mit welchem Schweregrad, falls das Gutachten zu wenig schlüssig sei (Urk. 36 S. 5). Dass die Geltendmachung eines schweren Tinnitus die Behauptung eines leichten oder mittelschweren Tinnitus miteinschliesst, wurde bereits erwähnt. Indem die Vorinstanz unterstellte, ein Facharzt ORL könne keine weiteren Erkenntnisse über Feststellung und Ausmass eines Tinnitus liefern, und auf eine Gutachtensergänzung verzichtete, verstiess sie gegen das Verbot willkürlicher Beweiswürdigung (BGE 138 III 193 E. 4.3.1 S. 198 f.).

- 37 - 11. Zusammenfassend hat die Vorinstanz den Nachweis eines organischen Psychosyndroms und eines Tinnitus zu Unrecht als gescheitert betrachtet. Ein organisches Psychosyndrom wird im Gutachten mit dem hinreichenden Beweismass der überwiegenden Wahrscheinlichkeit bejaht. Ein Tinnitus kann aufgrund des Gutachtens weder bejaht noch verneint werden. Diesbezüglich gilt, was bereits im Beschluss der Kammer vom 8. Februar 2017 ausgeführt wurde. Die Beweislage ist nicht geklärt. 12.1 Die Vorinstanz hat die Einwände der Beklagten gegen das Gutachten mit summarischer Begründung zurückgewiesen: Das im Gutachten klar deklarierte Vorgehen (Verdachtsdiagnose) führe nicht zu dessen genereller Unbrauchbarkeit (es sei eine Frage der Beweiswürdigung, welche Schlüsse daraus zu ziehen seien), das Gutachten sei von ausgewiesenen Experten erstellt worden, welche die Klägerin persönlich untersucht hätten, das Parteigutachten stütze sich demgegenüber nur auf die Akten und dessen Verfasser (Prof. Dr. med. N._____) scheine nicht die gleichen Qualifikationen aufzuweisen wie die (gerichtlichen) Gutachter (Urk. 54 S. 4). 12.2 In der Berufungsantwort stellt sich die Beklagte erneut auf den Standpunkt, aus dem von der Vorinstanz eingeholten Gutachten würden sich keine valablen Erkenntnisse ergeben (Urk. 61 S. 7 Ziff. 13). Für den Einwand, wonach das Gutachten nicht schlüssig sei, indem es trotz Vorliegen einer blossen Verdachtsdiagnose auf eine organisch-psychische Störung schliesse und dafür eine Integritätsentschädigung zuspreche, verweist die Beklagte auf ihre Stellungnahme zum Gutachten vom 31. Mai 2018 (Urk. 61 S. 9 Ziff. 21, S. 14 Ziff. 38). In dieser Stellungnahme (Urk. 34) hat die Beklagte – nach Einholung eines neurologischen Aktengutachtens bei Prof. Dr. med. N._____ (Urk. 35) – im hier interessierenden Zusammenhang (organisches Psychosyndrom samt neurokognitiver Einschränkungen) folgende Einwendungen gegen das Gutachten erhoben: − Die psychiatrische Beurteilung stelle lediglich die Verdachtsdiagnose einer organisch-psychischen Störung, nehme aber keine wahrscheinliche organischpsychische Störung an. Die neurologische Untersuchung verneine eine organischpsychische Störung. Die zusammenfassende Konklusion, es liege eine organisch-

- 38 psychische Störung vor, die eine Integritätsentschädigung von 20% begründe, sei also formal und inhaltlich nicht schlüssig, eine mögliche Störung (die zudem nach klinischem Befund auch gar nicht konsistent zwischen den untersuchenden Disziplinen erhoben bzw. verneint worden sei) könne nicht leistungsbegründend sein, da die überwiegende Wahrscheinlichkeit offenkundig nicht attestiert worden sei (Urk. 34 S. 6). − Auch in der neuropsychologischen Beurteilung werde eine (kognitive) Störung lediglich für möglich (also nicht wahrscheinlich) erachtet. Eine valide neuropsychologische Befunderhebung sei aufgrund von erheblichen Auffälligkeiten in den Systemvalidierungstests nicht möglich gewesen, weshalb sich auch keine Diagnose stellen lasse. Die Beimengung von "kognitiven Defiziten" in der Invaliditätseinschätzung sei nicht schlüssig und paradox, da kognitive Defizite testpsychologisch nicht überzeugend belegt worden seien. Neben einer bewusstseinsnahen Täuschungsabsicht käme zwar auch ein hirnorganisch-psychisch bedingtes Fehlverhalten im Rahmen der Symptomvalidierungstests in Frage. Die neuropsychologische Bewertung verneine indes eine das Testverhalten beeinflussende organisch-psychische Störung (Urk. 34 S. 3, S. 5 f.). − Die Mängel in der Konklusion und Gesamtbewertung des Gutachtens würden sich bereits aus zeitlichen Gesichtspunkten erklären. Das psychiatrische Teilgutachten datiere vom 20. März 2018 (Urk. 31), das neuropsychologische Teilgutachten vom 22. März 2018 (Urk. 30) und das Hauptgutachten vom 23. März 2018 (Urk. 29). Es sei nicht nachzuvollziehen, wie die am 20. März und 22. März 2018 zugestellten Teilgutachten nach umfassender interdisziplinärer Konsensbesprechung in einem 116 Seiten starken Hauptgutachten vom 23. März 2018 verarbeitet worden sein sollen. Genau solche zeitlichen Aspekte würden bereits für sich alleine erklären, weshalb sowohl die zusammenfassende Konklusion des Hauptgutachtens als auch die zusammenfassende Gesamtbewertung nicht nachvollziehbar, nicht schlüssig und nicht überzeugend ausgefallen seien und das Hauptgutachten die erheblichen Widersprüche, Unstimmigkeiten und Diskrepanzen nicht diskutiere. Es fehle an einer Auseinandersetzung mit den einzelnen Teilgutachten, was sich umso mehr aufgedrängt hätte, als die einzelnen Teilgutachter überwiegend von Verdachtsdiagnosen, nicht aber von gesicherten Erkenntnissen ausgegangen seien (Urk. 34 S. 6 f.).

- 39 - Nachdem die Augenverletzung gemäss Beschluss der Kammer vom 8. Februar 2017 mit 15% zu berücksichtigen ist (Urk. 1 S. 32) und ein Tinnitus im linken Ohr weder als erstellt noch als widerlegt gelten kann, muss auf die in der Stellungnahme vom 31. Mai 2018 zu diesen Leiden gemachten Ausführungen nicht weiter eingegangen werden. Mit Erläuterungs- und Ergänzungsanträgen der Beklagten musste sich die Vorinstanz auch nicht auseinandersetzen. Die Beklagte verzichtete in der Stellungnahme vom 31. Mai 2018 ausdrücklich auf "mögliche Anschluss- und Ergänzungsfragen" (Urk. 34 S. 2). 12.3 Ein Gutachten unterliegt wie jedes Beweismittel der freien richterlichen Beweiswürdigung (Art. 157 ZPO). Nach der bundesgerichtlichen Rechtsprechung darf das Gericht in Fachfragen nur aus triftigen Gründen von einem Gerichtsgutachten abweichen. Das Gericht hat zu prüfen, ob sich auf Grund der übrigen Beweismittel und der Vorbringen der Parteien ernsthafte Einwände gegen die Schlüssigkeit der gutachterlichen Darlegungen aufdrängen. Erscheint ihm die Schlüssigkeit eines Gutachtens in wesentlichen Punkten als zweifelhaft, hat das Gericht nötigenfalls ergänzende Beweise zur Klärung dieser Zweifel zu erheben (BGer 4A_48/2019 vom 29. August 2019, E. 5.1 und 5.1.1). 12.4 Aus der Datierung des psychiatrischen Gutachtens (20. März 2018), des neuropsychologischen Gutachtens (22. März 2018) und des Gutachtens (23. März 2018) kann die Beklagte nichts zu ihren Gunsten ableiten. Die Schlussdatierung selbst sagt nichts darüber aus, wann die Befunde und Erkenntnisse der einzelnen Gutachter (im Entwurf) vorgelegen haben bzw. unter den Gutachtern diskutiert wurden. So gab der psychiatrische Gutachter, Dr. med. K._____, an, seine Ausführungen stützten sich auch auf die Ergebnisse der anderen Teilgutachten (Urk. 31 S. 28 f.). Im Gutachten wird klar festgehalten, dass diverse Konsensgespräche der beteiligten Experten im Hinblick auf die Beurteilung und Fragebeantwortung stattgefunden hätten, zuletzt am 16. März 2018 (Urk. 29 S. 2). Die Datierung lässt daher nicht darauf schliessen, dass eine interdisziplinäre Konsensbesprechung bzw. eine Auseinandersetzung mit den Teilgutachten erst zwischen dem 20. und 23. März 2018 stattgefunden hat.

- 40 - 12.5.1 Zutreffend ist, dass ein organisches Psychosyndrom von psychiatrischer Seite als möglich (und nicht als überwiegend wahrscheinlich) bezeichnet wurde (Urk. 29 S. 107). Indes wies der Gutachter Dr. K._____ (Facharzt für Psychiatrie und Psychotherapie) ausdrücklich darauf hin, dass diese Einschätzung vorbehaltlich anderer Beurteilung durch den neurologischen Gutachter erfolge. Zur Erklärung wurde angegeben, dass die korrekte psychiatrische Beurteilung in diesem Fall den Nachweis einer relevanten und noch persistierenden hirnorganischen Schädigung mit Methoden der Neurologie, Bildgebung oder allenfalls Neuropsychologie voraussetze. Die Einzelsymptome im Rahmen eines organischen Psychosyndroms seien unspezifisch und könnten mit der psychiatrischen Methodologie alleine keinem Krankheitsbild eindeutig zugeordnet werden (Urk. 31 S. 35). Folgerichtig wurde differenzialdiagnostisch die Prüfung einer Angst- und depressiven Störung vorbehalten für den Fall, dass sich "von der neurologischen und neuropsychologischen Seite keine ausreichenden Hinweise für das Vorliegen des hirnorganischen Psychosyndroms ergeben" würden (Urk. 31 S. 36). Dr. K._____ erwähnte auch, dass die für ein organisches Psychosyndrom typischen, mehrheitlich subjektiven Symptome wie Kopfschmerzen, Erschöpfung, Konzentrationsdefizite, Schlafstörungen und verminderte Belastbarkeit von der Klägerin durchaus berichtet würden (Urk. 31 S. 35, Urk. 29 S. 107). Laut Dr. K._____ war die schnelle Ermüdbarkeit der Klägerin bei der eigenen Untersuchung durchaus zu beobachten, auch wenn die Klägerin nach einer kurzen Pause in der Lage gewesen sei, sich zu erholen (Urk. 31 S. 37). Von psychiatrischer Seite wurde folgende Diagnose gestellt: "Verdacht auf ein organisches Psychosyndrom nach Schädelhirntrauma (ICD-10: F07.2)" (Urk. 31 S. 27, Urk. 29 S. 108). Demzufolge lässt die psychiatrische Beurteilung die Diagnose eines organischen Psychosyndroms nach erfolgtem Nachweis einer hirnorganischen Schädigung keineswegs als widersprüchlich erscheinen. 12.5.2 Der neurologische Sachverständige, Dr. med. H._____, der auch mit der Leitung der polydisziplinären Gutachtenserstellung betraut wurde, zweifelte nicht daran an, dass es beim Unfall zu einer Schädigung des Gehirns und von Hirnnerven bzw. zu einer schweren traumatischen Hirnverletzung gekommen ist (Urk. 29 S. 83 f.). Dass das neurologische Verletzungsmuster grundsätzlich er-

- 41 hebliche residuelle kognitive, organisch-psychische und weitere (fokal-nervale) Gesundheitsstörungen zulässt, anerkennt auch die Beklagte (Urk. 34 S. 4). Entgegen ihrer Darstellung verneinte der Gutachter die Wahrscheinlichkeit einer organisch-psychischen Störung nicht, auch wenn er feststellte, dass die Klägerin im klinischen Eindruck neuropsychiatrisch unauffällig sei und sich insbesondere keine Hinweise auf eine Impulskontrollstörung oder Distanzminderung finden liessen (Urk. 29 S. 75, vgl. auch Urk. 29 S. 93 und S. 95). Im Rahmen der neurologischen Beurteilung erfolgte eine telefonische Fremdanamneseerhebung beim Ehemann der Klägerin, der unter anderem angab, dass seine Ehefrau viel schneller müder werde als früher, weniger geduldig mit den Kindern und teils ungehalten sei, insbesondere bei stärkeren Kopfschmerzen. Früher sei seine Ehefrau nervlich sehr stark gewesen, dies habe sich nach dem Unfall verändert, allerdings ohne dass massgebende zusätzliche charakterliche Veränderungen zu verzeichnen seien (Urk. 29 S. 93 f.). Die zusammenfassende Symptombeschreibung fiel differenziert aus: Die Rede ist von Kopfschmerzen und Tinnitus mit bei verstärkter Symptomatik vermehrter Nervosität bei der Bewältigung des Alltages und Defiziten ausgehend von der Oculomotoriusparese links. Weiter wird eine gewisse Vergesslichkeit erwähnt, wobei "diese Defizite" gemäss Gutachter bei der Schilderung der medizinischen Probleme aber im Hintergrund gestanden hätten und im klinischen Eindruck auch keine massgebende Relevanz erreichen würden. Im Hinblick auf diese Angaben und das Störungsmuster dürfte höchstens eine leichte hirnorganische Störung vorliegen, und zwar u.a. in Form einer allerdings sozial wenig relevanten leichten Störung der Impulskontrolle, wobei das Störungsausmass zusätzlich durch die Kopfschmerzen und den Tinnitus akzentuiert werde. Relevante Auswirkungen auf das Sozialverhalten seien mit dieser Auffälligkeit nicht verbunden (Urk. 29 S. 94). An späterer Stelle wird aus neurologischer Sicht konstatiert, dass die Klägerin während der neurologischen Untersuchung keine Anzeichen für eine Symptomverdeutlichung oder gar ein Malingering gezeigt habe. Hinweise, dass der verminderte Kooperationswille (im Rahmen früherer Untersuchungen) auf hirnorganische Gründe zurückzuführen sei, gebe es nicht. Das Läsionsmuster und auch

- 42 das Ausmass der Hirnparenchymschädigung seien nicht geeignet, eine derartige Störung zu bedingen. Zudem sei die Klägerin im klinischen Eindruck (d.h. ausserhalb der formalen Testung) nicht verhaltensauffällig. Eine Feststellung des Ausmasses einer neuropsychologischen Störung sei auch nach Durchführung dieser Begutachtung nicht sicher zu machen. Eine schwere neuropsychologische Störung sei aufgrund des Verlaufes und des klinischen Eindruckes auszuschliessen. Ein weiteres Argument für eine relativ gute Kompensation der traumatischen Hirnsubstanzschädigung sei die Tatsache, dass keine in diesem Kontext zu erwartenden topischen Ausfallerscheinungen (i.B. visuell-räumliche Funktionen) in der neuropsychologischen Untersuchung zu erfassen gewesen seien. Auch fänden sich keine Hinweise auf relevante neuropsychiatrische Auffälligkeiten, insbesondere im Hinblick auf die rechts temporale Läsion, so dass von einem relativ erfreulichen Zustand mit guter Kompensation der Parenchymdefizite ausgegangen werden könne. Nichtsdestotrotz schienen leichte Veränderungen in Form einer vermehrten Müdigkeit und von leichten Impulskontrollschwierigkeiten, insbesondere bei überfordernden Situationen zu Hause mit den Kindern, vorzuliegen (Urk. 29 S. 96 f.). Aus den gutachterlichen Hinweisen auf die relativ gute Kompensation und den relativ erfreulichen Zustand der Klägerin kann zwanglos darauf geschlossen werden, dass nicht alles zum Besten steht. 12.5.3 Gemäss dem neuropsychologischen Gutachter (Prof. Dr. rer. nat. J._____ unter Mitarbeit von Dr. sc. nat. O._____) kann die Frage, ob die Klägerin an einem organischen Psychosyndrom leide, aufgrund der neuropsychologischen Untersuchung nicht beantwortet werden. Leichte bis mittelschwere Beeinträchtigungen insbesondere attentionaler und exekutiver Funktionen seien aufgrund der in der MRT dargestellten posttraumatischen Läsionen möglich, auch wenn sie sich wegen der fehlenden Validität der Befunde infolge Aggravation nicht objektiv nachweisen lassen würden (Urk. 30 S. 20 f., Urk. 29 S. 100). Dieses Teilgutachten steht daher auch nicht im Widerspruch dazu, dass im Gutachten bei der Fragenbeantwortung aufgrund der Beurteilung in anderen Fachdisziplinen ein organisches Psychosyndrom für überwiegend wahrscheinlich gehalten wird, zumal im Gutachten offengelegt wird, dass wegen Auffälligkeiten in der Befundvalidierung

- 43 die Frage nach dem Vorliegen eines organischen Psychosyndroms nicht anhand von Befunden ausgewiesen werden kann (Urk. 29 S. 110). 12.5.4 Im Gutachten wird mehrmals darauf hingewiesen, die Beurteilung bzw. Fragenbeantwortung erfolge im interdisziplinären Setting bzw. Konsens: − "Die hier hauptführende Diagnose eines organischen Psychosyndroms nach SHT ist schwierig zu quantifizieren und erfolgt im interdisziplinären Setting. Was … aufgrund der Akten und Untersuchung gesagt werden kann ist, dass sicher kein schweres organisches Psychosyndrom vorliegt" (Urk. 29 S. 108). − "Im Rahmen eines interdisziplinären Konsensgespräches wurde aufgrund des wiederum anhand von Testbefunden nicht festsetzbaren Ausmasses einer kognitiven Störung, basierend auf dem Wissen aus den Akten, dem Eindruck in der Exploration, den fremdanamnestischen Auskünften und den vorhandenen Hirnläsionen, ein leichtes organisches Psychosyndrom nach Schädelhirntrauma konstatiert" (Urk. 29 S. 109). − "Aufgrund des interdisziplinären Konsens[es] wurde das Ausmass des organischen Psychosyndromes nach SHT aufgrund medizinisch-theoretischer Erwägungen als leichte Störung taxiert und beinhaltet auch die kognitiven Defizite, wobei gemäss SUVA-Tabelle 8 ein Integritätsschaden (IS) von 20% resultiert" (Urk. 29 S. 114 f.). − "Die Störungen wurden dabei unter dem Terminus organisches Psychosyndrom nach Schädel-Hirn-Trauma eingereiht, wobei wie oben ausgeführt im interdisziplinären Konsens u.a. aufgrund medizinisch-theoretischer Erwägungen eine leichte Störung konstatiert wurde" (Urk. 29 S. 116). 12.5.5 Entgegen der Auffassung der Beklagten kann daher nicht gesagt werden, eine Auseinandersetzung der einzelnen Fachgebiete bzw. Teilgutachten sei nicht erfolgt. Von "gesicherten Erkenntnissen" (Urk. 34 S. 8) geht auch das Gutachten nicht aus; vielmehr wird ein organisches Psychosyndrom als "überwiegend wahrscheinlich" taxiert. Dabei stützt sich die interdisziplinäre Beurteilung auf: − die Akten bzw. auf den Verlauf in den Akten (Urk. 29 S. 109 f.)

- 44 - − den Eindruck in der Exploration (Urk. 29 S. 109) bzw. die eingehende Befragung und Untersuchung der Klägerin (Urk. 29 S. 93, Urk. 31 S. 28 f.) − die fremdanamnestischen Angaben (Urk. 29 S. 109, S. 93 f.) − die vorhandenen Hirnläsionen bzw. den Nachweis von neocorticalen Läsionen im rechten Temporallappen (Urk. 29 S. 109 f.) − die in diesem Kontext typischen Symptome, u.a. vorzeitige Erschöpfbarkeit, eingeschränkte Belastbarkeit (Urk. 29 S. 110) Nicht verschwiegen wird, dass die Beurteilung nicht auf eine neuropsychologische Befundvalidierung abgestützt werden kann. Allerdings hatte der psychiatrische Gutachter die korrekte psychiatrische Beurteilung vom Nachweis einer relevanten persistierenden hirnorganischen Schädigung mit Methoden der Neurologie, Bildgebung oder allenfalls Neuropsychologie abhängig gemacht (Urk. 31 S. 35; Hervorhebung hinzugefügt). Aufgrund der neurologischen Beurteilung bzw. der Bildgebung (Urk. 29 S. 55 f., S. 80) ist eine hirnorganische Schädigung erstellt. Wenn sich dadurch die blosse Möglichkeit eines organischen Psychosyndroms (gemäss psychiatrischem Teilgutachten) unter Einschluss anamnestischer und fremdanamnestischer Angaben in der interdisziplinären Gesamtbeurteilung zur überwiegenden Wahrscheinlichkeit verdichtete, kann darin kein Widerspruch erblickt werden (vgl. auch Urk. 29 S. 116 lit. n: "organisch begründbar"). Die Beklagte legt nicht dar, dass sich mangels Nachweises durch Methoden der Neuropsychologie aus medizinischer Sicht die Annahme eines organischen Psychosyndroms geradezu verbietet. Zur Befragung von Parteien und Dritten waren die Gutachter bereits mit Beschluss vom 17. Juli 2017 ermächtigt worden (Urk. 20 S. 4), was im Einklang mit den Regeln der Zivilprozessordnung steht (Art. 186 Abs. 1 ZPO). Die Beklagte machte weder in der Stellungnahme vom 31. Mai 2018 noch in der Berufungsantwort geltend, dass die von den Gutachtern angeführten typischen Symptome (u.a. vorzeitige Erschöpfbarkeit, eingeschränkte Belastbarkeit), die mehrheitlich auf den anamnestischen Angaben der Klägerin und ihres Ehemannes beruhen, nicht hätten berücksichtigt werden dürfen. Die Beklagte stellte vor