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Incarto n. 14.2008.46
Lugano 29 luglio 2008 B/fp/lw
In nome della Repubblica e Cantone Ticino
La Camera di esecuzione e fallimenti del Tribunale d'appello
composta dei giudici:
Pellegrini, presidente, Walser e Epiney-Colombo
segretaria:
Baur Martinelli, vicecancelliera
statuendo nella causa fallimentare dipendente dall’istanza 1. febbraio 2008 presentata da
1. AO 1 2. AO 2 3. AO 3 4. AO 4
contro
AP 1
sulla quale istanza il Pretore __________ con sentenza 23 maggio 2008 ha così deciso:
“1. È pronunciato il fallimento di AP 1, 11.9.1955, Minusio, a far
tempo dal giorno venerdì 23 maggio 2008 alle ore 11.00.
2./3./4. Omissis.”
Sentenza dedotta tempestivamente in appello da AP 1 che con atto
29 maggio 2008 ne postula l’annullamento;
preso atto che la parte appellata non ha presentato osservazioni;
rilevato che con ordinanza presidenziale 3 giugno 2008 all’appello è stato
concesso effetto sospensivo parziale;
ritenuto
In fatto
A. Nell’ambito dell’esecuzione n. __________ __________ AO 1, l’avv. AO 2, la AO 3 e l’arch. AO 4 hanno chiesto il fallimento di AP 1 per il mancato pagamento di fr. 205'147.05 compresi interessi e spese.
B. All’udienza di contraddittorio del 31 marzo 2008 nessuno è comparso.
C. Con sentenza 23 maggio 2008 il Pretore __________ ha dichiarato il fallimento di AP 1 a far tempo da quello stesso giorno alle ore 11.00.
D. Con l’appello AP 1 asserisce di avere proposto ai creditori il pagamento di fr. 50'000.-- e di essere in attesa di una loro risposta. Egli chiede poi che gli venga data la possibilità di omologare un concordato in via ordinaria.
Considerato
In ordine
1.a) In virtù dell’art. 174 cpv. 2 LEF l'autorità giudiziaria superiore può annullare la dichiarazione di fallimento se il debitore, impugnando la decisione, rende verosimile la sua solvibilità e prova per mezzo di documenti che nel frattempo:
1) il debito, compresi gli interessi e le spese, è stato estinto;
2) l'importo dovuto è stato depositato presso l'autorità giudiziaria superiore a disposizione del creditore; o che
3) il creditore ha ritirato la domanda di fallimento.
L’autorità giudiziaria superiore può considerare fatti e prove nuovi, subentrati dopo la dichiarazione di fallimento (nova autentici o in senso proprio in contrapposizione agli pseudonova o nova impropri) solo se risultano adempiuti i presupposti elencati all’art. 174 cpv. 2 n. 1-3 LEF. I nova autentici non vengono considerati d’ufficio, ma è il debitore che li deve espressamente far valere e provare con documenti, sempre che renda verosimile la sua solvibilità. Questa considerazione dei nova in senso proprio da parte dell’autorità giudiziaria superiore ha come scopo di evitare fallimenti senza senso di debitori ancora solvibili. La solvibilità può tra l’altro essere determinata ricorrendo al concetto opposto di insolvibilità, concetto noto nella LEF. L’illiquidità deve essere oggettiva. Essa deve impedire al debitore di tacitare i suoi creditori alla scadenza dei loro crediti. Non deve infatti trattarsi di una difficoltà passeggera, il debitore deve bensì trovarsi per un periodo indeterminato in questa situazione. Un indizio di insolvibilità può emergere dal numero e dal valore delle esecuzioni pendenti, così come pure da eventuali nuove istanze di fallimento pervenute posteriormente al decreto di fallimento in esame. Anche il fatto di non essere in grado di pagare modesti importi indica insolvibilità. La solvibilità deve essere resa verosimile sulla base di riscontri oggettivi, quali giustificativi concernenti pagamenti, estratti bancari, contratti di credito ecc., mentre semplici dichiarazioni del debitore sono insufficienti. Le esigenze poste al debitore per rendere verosimile la sua solvibilità non devono però essere troppo severe. La solvibilità è resa verosimile allorquando essa appare più verosimile che l'insolvibilità. Dal debitore viene pretesa la produzione, già con l’atto di appello, di estratti dell’Ufficio di esecuzione. La questione della solvibilità influenza infatti pure la decisione sulla concessione dell’effetto sospensivo (Giroud, Basler Kommentar zum SchKG, vol. II, n. 25-26 ad art. 174 LEF; Amonn/Walther, Grundriss des Schuldbetreibungs- und Konkursrechts, Berna 2003, § 36 n. 58 p. 294, § 38 n. 14 p. 305; Brönnimann, Novenrecht und Weiterziehung des Entscheides des Konkursgerichtes gemäss Art. 174 E SchKG, p. 446 ss. in Festschrift H.U. Walder, Recht und Rechtsdurchsetzung, Zurigo 1994; SJZ 95 (1999) n. 8 p. 172).
b) L’appellante non ha provato con documenti di avere estinto il suo debito (art. 174 cpv. 2 n. 1 LEF) e nemmeno ha depositato l’importo dovuto presso questa Camera (art. 174 cpv. 2 n. 2 LEF). D’altro canto i creditori non hanno ritirato la domanda di fallimento (art. 174 cpv. 2 n. 3 LEF), per cui non risultando ossequiato alcuno dei menzionati presupposti, l’art. 174 cpv. 2 LEF non può trovare applicazione.
In via abbondanziale va osservato che dall’estratto delle esecuzioni __________ al 15 luglio 2008 emerge che nei confronti dell’appellante sono pendenti 56 esecuzioni per un importo complessivo di fr. 391'984.13, di cui 34 promosse nel corso del 2007 e 13 nel corso del 2008. Determinante è che nei primi 6 mesi di quest’anno a carico dell’appellante sono stati eseguiti 10 pignoramenti di salario, sono state presentate 4 domande di realizzazione ed emesse 3 comminatorie di fallimento, il che porta a concludere che l’appellante non dispone della liquidità sufficiente a far fronte ai suoi impegni, per cui anche il presupposto della solvibilità non sarebbe adempiuto.
Per quel che riguarda la richiesta dell’appellante relativa al concordato va rilevato che secondo l’art. 14 cpv. 2 LALEF le decisioni concernenti i concordati sono di esclusiva competenza del Pretore.
Il fallimento di AP 1 non può quindi essere annullato.
2.L'appello va pertanto respinto.
Essendo stato concesso effetto sospensivo parziale all’appello, il fallimento deve essere nuovamente pronunciato.
La tassa di giustizia è posta a carico dell'appellante (art. 49 OTLEF), mentre non si assegnano indennità, la parte appellata non avendo presentato osservazioni (art. 62 cpv. 1 OTLEF).
Per questi motivi,
richiamato l'art. 174 cpv. 2 LEF
pronuncia: 1. L'appello è respinto.
1.1. Di conseguenza è dichiarato il fallimento di AP 1,
__________, a far tempo da
mercoledi 6 agosto 2008 alle ore 10.00
II. La tassa di giustizia di fr. 120.--, già anticipata dall’appellante, resta a carico di AP 1 Non si assegnano indennità.
III. Intimazione a:
- AP 1, __________;
- AO 1, __________;
avv. AO 2, __________;
- AO 3, __________;
arch. AO 4, __________;
- Ufficio __________;
- Ufficio __________;
- Ufficio del Registro fondiario del Distretto di __________;
Comunicazione alla Pretura __________
Contro la presente decisione è possibile presentare ricorso in materia civile al Tribunale federale, 1000 Losanna 14, entro 30 giorni dalla notificazione (art. 72 e segg. LTF).
terzi implicati
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