Incarto n. 14.2006.33
Lugano 16 maggio 2006 /B/sc/fb
In nome della Repubblica e Cantone Ticino
La Camera di esecuzione e fallimenti del Tribunale d'appello
composta dei giudici:
Chiesa, presidente, Pellegrini e Walser
segretaria:
Baur Martinelli, vicecancelliera
statuendo sulla causa fallimentare dipendente dall’istanza 15 febbraio 2006 presentata da
AO 1
contro
AP 1 rappr. dall’ RA 1
sulla quale istanza la Pretore __________, con sentenza 28 marzo 2006 ha così deciso:
“1. È pronunciato il fallimento della AP 1, __________, a far tempo da martedì 28 marzo 2006 alle ore 14.00.
2./3./4. Omissis.”
Sentenza dedotta tempestivamente in appello dalla AP 1 che con atto
7 aprile 2006 ne postula l’annullamento;
preso atto che la parte appellata non ha presentato osservazioni;
rilevato che con ordinanza presidenziale 11 aprile 2006 all’appello è stato concesso effetto sospensivo parziale;
ritenuto
In fatto:
A. Nell’ambito dell’esecuzione n. __________ __________ la AO 1 ha chiesto il fallimento della AP 1 per fr. 4'142.95 oltre accessori, dedotti eventuali acconti.
B. All’udienza di contraddittorio del 15 marzo 2006 nessuno è comparso.
C. Con sentenza 28 marzo 2006 la Pretore del __________, ha pronunciato il fallimento della AP 1 a far tempo dal 28 marzo 2006 alle ore 14.00.
D. Con atto d’appello 7 aprile 2006 la AP 1 ha asserito di avere saldato il debito oggetto dell’esecuzione in esame, producendo una ricevuta 5 aprile 2006 dell’UE di Lugano relativa al pagamento di fr. 4'740.50 a saldo dell’esecuzione in oggetto n. __________ (doc. D). L’appellante ha poi sostenuto di avere affidato il mandato alla __________ per l’incasso di fr. 300'000.-- (doc. F) e ha prodotto un estratto bancario al 31 marzo 2006 indicante un saldo di fr. 272.60 (doc. G).
Considerato
In diritto:
1.a) In virtù dell’art. 174 cpv. 2 LEF l'autorità giudiziaria superiore può annullare la dichiarazione di fallimento se il debitore, impugnando la decisione, rende verosimile la sua solvibilità e prova per mezzo di documenti che nel frattempo:
1) il debito, compresi gli interessi e le spese, è stato estinto;
2) l'importo dovuto è stato depositato presso l'autorità giudiziaria superiore a disposizione del creditore; o che
3) il creditore ha ritirato la domanda di fallimento.
b) L’autorità giudiziaria superiore può considerare fatti e prove nuovi, subentrati dopo la dichiarazione di fallimento (nova autentici o in senso proprio, ossia “echte Nova”, in contrapposizione agli pseudonova, ossia “unechte Nova”), solo se risultano adempiuti i presupposti elencati all’art. 174 cpv. 2 n. 1-3 LEF. I nova autentici non vengono considerati d’ufficio, ma è il debitore che li deve espressamente far valere e provare con documenti, sempre che renda verosimile la sua solvibilità. Questa considerazione dei nova in senso proprio da parte dell’autorità giudiziaria superiore ha come scopo di evitare fallimenti senza senso di debitori ancora solvibili. La solvibilità può tra l’altro essere determinata ricorrendo al concetto opposto di insolvibilità, concetto noto nella LEF. L’illiquidità deve essere oggettiva. Essa deve impedire al debitore di tacitare i suoi creditori alla scadenza dei loro crediti. Non deve infatti trattarsi di una difficoltà passeggera, il debitore deve bensì trovarsi per un periodo indeterminato in questa situazione. Un indizio di insolvibilità può emergere dal numero e dal valore delle esecuzioni pendenti, così come pure da eventuali nuove istanze di fallimento pervenute posteriormente al decreto di fallimento in esame. Anche il fatto di non essere in grado di pagare modesti importi indica insolvibilità. La solvibilità deve essere resa verosimile sulla base di riscontri oggettivi, quali giustificativi concernenti pagamenti, estratti bancari, contratti di credito ecc., mentre semplici dichiarazioni del debitore sono insufficienti. Le esigenze poste al debitore per rendere verosimile la sua solvibilità non devono però essere troppo severe. La solvibilità è resa verosimile allorquando essa appare più verosimile che l'insolvibilità. Dal debitore viene pretesa la produzione, già con l’atto di appello, di estratti dell’Ufficio di esecuzione. La questione della solvibilità influenza infatti pure la decisione sulla concessione dell’effetto sospensivo (Giroud, Basler Kommentar zum SchKG, vol. II, n. 25-26 ad art. 174 LEF; Amonn/Walther, Grundriss des Schuldbetreibungs- und Konkursrechts, Berna 2003, § 36 n. 58 p. 294, § 38 n. 14 p. 305; Brönnimann, Novenrecht und Weiterziehung des Entscheides des Konkursgerichtes gemäss Art. 174 E SchKG, p. 446 ss. in Festschrift H.U. Walder, Recht und Rechtsdurchsetzung, Zurigo 1994; SJZ 95 (1999) n. 8 p. 172).
c) Dalla ricevuta __________ (doc. D) emerge che l’esecuzione in oggetto n. __________ promossa dalla AO 1 è stata saldata il 5 aprile 2006, e quindi posteriormente alla dichiarazione di fallimento, per cui risulta adempiuto il presupposto previsto all’art. 174 cpv. 2 n. 1 LEF.
Per quel che concerne il requisito della solvibilità va ritenuto che dall’estratto 15 maggio 2006 __________ emerge che nei confronti dell’appellante sono pendenti 13 procedure, di cui due risalgono al 2003, quattro al 2005 e sette sono state promosse nel 2006. Di queste esecuzioni tre risultano pagate. L’importo complessivo delle procedure ancora aperte ammonta complessivamente a fr. 66'756.05. Nel caso di specie determinante è che per l’esecuzione n. 1115624 ammontante a fr. 23'429.30 il 27 febbraio 2006 rispettivamente per la n. 1129740 ammontante a fr. 420.80 il 10 gennaio 2006 sono già state emesse le comminatorie di fallimento. Orbene l’aumento del numero delle esecuzioni e il fatto che per due procedure si sia già giunti ad emettere la comminatoria di fallimento portano a concludere che l’appellante non dispone della liquidità sufficiente per far fronte ai suoi impegni. Il presupposto della solvibilità non appare di conseguenza reso sufficientemente verosimile. L’art. 174 cpv. 2 LEF non può quindi trovare applicazione, per cui il fallimento della AP 1 non può essere annullato.
2. L'appello 7 aprile 2006 della AP 1 va respinto.
Essendo stato concesso effetto sospensivo parziale all’appello, il fallimento deve essere nuovamente pronunciato.
La tassa di giustizia è posta a carico dell’appellante, mentre non si assegnano indennità, la parte appellata non avendo presentato osservazioni (art. 49 e 62 cpv. 1 OTLEF).
Per questi motivi,
richiamato l’art. 174 cpv. 2 LEF
pronuncia: 1. L'appello 7 aprile 2006 della AP 1, è respinto.
1.1. Di conseguenza è dichiarato il fallimento della AP 1, __________, a far tempo da
martedì 23 maggio 2006 alle ore 10.00.
2. La tassa di giustizia di fr. 120.-- del presente giudizio, già anticipata dall'appellante, resta a carico della AP 1. Non si assegnano indennità.
3. Intimazione a:
RA 1AP 1;
–AO 1AO 1, __________;
– Ufficio __________
– Ufficio dei registri __________.
Comunicazione alla Pretura __________terzi implicati
Per la Camera di esecuzione e fallimenti del Tribunale d’appello
Il presidente: Il segretario:
terzi implicati
erzi implicati