Incarto n. 14.2002.00045
Lugano 30 luglio 2002 /B/fc/rgc
In nome della Repubblica e Cantone del Ticino
La Camera di esecuzione e fallimenti del Tribunale d'appello
composta dei giudici:
Cometta, presidente, Pellegrini e Rusca
segretaria:
Baur Martinelli, vicecancelliera
statuendo sulla causa fallimentare dipendente dalle istanze 3 luglio 2001 risp. 20 dicembre 2001 risp. 22 marzo 2002 risp. 26 marzo 2002 risp. 15 aprile 2002 presentate da
Fondazione LPP della __________, __________ (__________) rappr. da: __________ __________ (__________) __________ (__________) __________ (__________) __________ (__________)
contro
__________ rappr. da: __________
sulle quali istanze il Pretore della Giurisdizione di Locarno-Campagna con sentenza 30 aprile 2002 ha così deciso:
"1. È pronunciato il fallimento della __________, a far tempo
dal giorno 30 aprile 2002 alle ore 15.00.
2./3./4. Omissis."
Sentenza dedotta tempestivamente in appello da __________ che con atto
10 maggio 2002 ne ha chiesto l'annullamento:
preso atto delle osservazioni 6 giugno 2002 di __________ risp. 4 luglio 2002
della __________;
rilevato che con ordinanza presidenziale 15 maggio 2002 all'appello è stato
concesso effetto sospensivo parziale;
ritenuto
in fatto: A. Con istanza 3 luglio 2001 la Fondazione collettiva LPP della __________ per fr. 16'296.65.-- interessi e spese compresi saldo al 30.1.2002, con istanza 20 dicembre 2001 la __________ per fr. 4'837.82 oltre interessi e spese, con istanza 22 marzo 2002 la __________ per fr. 652.-- oltre interessi e spese, con istanza 26 marzo 2002 la __________ per fr. 4'318.85 oltre interessi e spese e con istanza 15 aprile 2002 la __________ per fr. 1'663.60 oltre interessi e spese hanno chiesto il fallimento della __________
B. Alle udienze di contraddittorio 2002 l'escussa non è comparsa.
C. Con decreto 30 aprile 2002 il Pretore della Giurisdizione di Locarno-Campagna ha pronunciato il fallimento della __________ a far tempo dal 30 aprile 2002 alle ore 15.00.
D. Con atto d'appello 10 maggio 2002 la __________ ha postulato la declaratoria di nullità del decreto di fallimento rilevando di avere depositato presso l'UEF di Locarno fr. 12'000.-- il 2 maggio 2002 risp. fr. 2'400.-- l'8 maggio 2002 e fr. 125'000.-- il 10 maggio 2002 e pertanto un importo complessivo di fr. 139'400.-- (doc. B e C) che permette di far fronte alle esecuzioni pendenti, ad eccezione della procedura esecutiva promossa da __________ per fr. 49'765.70 (esecuzione n. __________), in cui nemmeno è stata presentata la domanda di rigetto dell'opposizione, come risulta dalla dichiarazione 10 maggio 2002 della Pretura di Locarno-Campagna (doc. E). L'appellante ha poi osservato che i crediti oggetto delle seguenti esecuzioni n. __________ della __________ per fr. 731.45, n. __________ della __________ per fr. 1'602.15, n. __________ della __________ di fr. 1'196.70 e n. __________ della __________ di fr. 897.50 sono già stati pagati. Aggiungendo questi importi all'esecuzione contestata promossa da __________ per fr. 49'765.70, si ottiene una somma di fr. 54'193.50. Inoltre, ha asserito la __________, diverse esecuzioni sono giunte solo allo stadio della notifica del precetto esecutivo con contestuale opposizione. L'appellante ha poi affermato che la cifra d'affari conseguita nel 2001 ammonta a fr. 840'000.--, con un incremento di fr. 100'000.-- rispetto all'anno 2000, mentre per l'anno in corso dovrebbe venire raggiunta una cifra d'affari di fr. 1'000'000.--.
E. Delle osservazioni della __________ si dirà, se del caso, in seguito, mentre quelle della __________ sono intempestive e vanno estromesse dall'incarto.
Considerato
in diritto: 1.
a) Per l'art. 174 cpv. 1 LEF la decisione del giudice del fallimento può essere deferita all'autorità giudiziaria superiore entro dieci giorni dalla notificazione.
b) Ex art. 174 cpv. 2 LEF l'autorità giudiziaria superiore può annullare la dichiarazione di fallimento se il debitore, impugnando la decisione, rende verosimile la sua solvibilità e prova per mezzo di documenti che nel frattempo
1. il debito, compresi gli interessi e le spese, è stato estinto;
2. l'importo dovuto è stato depositato presso l'autorità giudiziaria
superiore a disposizione del creditore; o che
3. il creditore ha ritirato la domanda di fallimento.
c) L’autorità giudiziaria superiore può considerare fatti e prove nuovi, subentrati dopo la dichiarazione di fallimento (nova autentici o in senso proprio, ossia “echte nova”, in contrapposizione agli pseudonova, ossia “unechte nova”), solo se risultano adempiuti i presupposti elencati all’art. 174 cpv. 2 n. 1- 3 LEF. I nova autentici non vengono considerati d’ufficio, ma è il debitore che li deve espressamente far valere e provare con documenti, sempre che renda verosimile la sua solvibilità. Questa considerazione dei nova in senso proprio da parte dell’autorità giudiziaria superiore ha come scopo di evitare fallimenti senza senso di debitori ancora solvibili. La solvibilità può tra l’altro essere determinata ricorrendo al concetto opposto di insolvibilità, concetto noto nella LEF. L’illiquidità deve essere oggettiva. Essa deve impedire al debitore di tacitare i suoi creditori alla scadenza dei loro crediti. Non deve infatti trattarsi di una difficoltà passeggera, il debitore deve bensì trovarsi per un periodo indeterminato in questa situazione. Un indizio di insolvibilità può emergere dal numero e dal valore delle esecuzioni pendenti, così come pure da eventuali nuove istanze di fallimento pervenute posteriormente al decreto di fallimento in esame. Anche il fatto di non essere in grado di pagare modesti importi indica insolvibilità. La solvibilità deve essere resa verosimile sulla base di riscontri oggettivi, quali giustificativi concernenti pagamenti, estratti bancari, contratti di credito ecc., mentre semplici dichiarazioni del debitore sono insufficienti. Le esigenze poste al debitore per rendere verosimile la sua solvibilità non devono però essere troppo severe. La solvibilità è resa verosimile allorquando essa appare più verosimile che l'insolvibilità. Dal debitore viene pretesa la produzione, già con l’atto di appello, di estratti dell’Ufficio di esecuzione. La questione della solvibilità influenza infatti pure la decisione sulla concessione dell’effetto sospensivo (Roger Giroud, Basler Kommentar zum SchKG, vol. II, n. 25-26 ad art. 174 LEF; Amonn / Gasser, Grundriss des Schuldbetreibungs- und Konkursrechts, Berna 1997, § 36 n. 58 p. 294, § 38 n. 14 p. 305; Jürgen Brönnimann, op. cit., p. 446 ss.; SJZ 95 (1999) n. 8 p. 172).
d) Dalle ricevute 2 risp. 8 maggio 2002 (doc. B) risp. 10 maggio 2002 (doc. C) emerge che la __________ ha depositato presso l'UEF di Locarno Fr. fr. 12'000.-- risp. fr. 2'400.-- risp. fr. 125'000.--, complessivamente fr. 139'400.--. Ritenuto che gli importi posti in esecuzione con le 5 procedure, che hanno portato alla dichiarazione di fallimento che ci occupa, ammontano a fr. 16'296.65 interessi e spese compresi, fr. 4'837.82 interessi e spese non compresi, fr. 652.-interessi e spese non compresi, fr. 4'318.85 interessi e spese non compresi e fr. 1'663.60 interessi e spese non compresi, questi importi sono abbondantemente coperti dalla somma depositata presso l'UEF di Locarno di fr. 139'400.-- (doc. B e C), per cui risulta ossequiato l'art. 174 cpv. 2 n. 2 LEF.
Per quel che concerne il presupposto della solvibilità va osservato quanto segue. Dall'estratto 2 maggio 2002 dell'UEF di Lugano prodotto dall'appellante (doc. D) si evince che dal 6 aprile 1999 al 19 aprile 2002 contro la __________ sono state promosse 55 esecuzioni. Di queste procedure esecutive 21, tra cui quella promossa da __________ per fr. 49'665.70, contestata dall'appellante, sono giunte solo allo stadio di notifica del PE, per cui in questa fase procedurale non può ancora essere ritenuto che la __________ sia effettivamente debitrice degli importi posti in esecuzione. Nelle rimanenti 34 procedure, in cui si è giunti al pignoramento risp. alla domanda di realizzazione risp. alla comminatoria di fallimento, gli importi posti in esecuzione ammontano a fr. 108'445.76. Questi importi sono coperti dal deposito di fr. 139'400.-- effettuato dall'appellante presso l'UEF di Locarno, per cui si può affermare che la __________ non si trova in uno stato d'illiquidità e che è in grado di saldare i debiti accertati. Dal predetto estratto delle esecuzioni dell'UEF di Locarno risulta inoltre che contro l'appellante non sono stati emessi attestati di carenza di beni.
Pertanto anche il presupposto della solvibilità appare come reso sufficientemente verosimile.
Risultando adempiuti i presupposti di cui all'art. 174 cpv. 2 n. 2 LEF la dichiarazione di fallimento pronunciata dal primo giudice va annullata e l'UEF di Locarno procederà al pagamento a favore delle esecuzioni che hanno portato alla declaratoria di decezione.
2. L'appello 10 maggio 2002 __________ va quindi accolto.
La tassa di giustizia è posta a carico dell'appellante, il deposito della somma destinata alla copertura dei crediti dedotti in esecuzione essendo avvenuto dopo il pronunciato pretorile (art. 49 OTLEF).
Non si assegnano indennità, in mancanza di petitum in tal senso (art. 62 cpv. 1 OTLEF).
Le spese dell'Ufficio fallimenti sono caricate all'appellante.
Per questi motivi,
richiamato l'art. 174 cpv. 2 LEF
pronuncia:
I. L'appello 10 maggio 2002 __________, è accolto.
"1. La dichiarazione di fallimento 30 aprile 2002 pronunciata dal Pretore della Giurisdizione di Locarno-Campagna, inc. __________, __________, __________, __________ e __________ nei confronti della __________, è annullata.
2. La tassa di giustizia di prima sede di fr. 200.--, da anticipare come di rito, è posta a carico della __________.
3. Le spese dell'Ufficio esecuzione e fallimenti di Locarno, da anticipare come di rito, sono poste a carico della __________
II. La tassa di giustizia del presente giudizio in fr. 300.--, già anticipata dall'appellante, resta a carico della __________
III. Intimazione a:
- __________
Comunicazione alla Pretura della Giurisdizione di Locarno-Campagna e all'Ispettorato di esecuzione e fallimenti.
Per la Camera di esecuzione e fallimenti del Tribunale d’appello
Il Presidente La segretaria