A. Le 12 décembre 1995, les recourants ont saisi le Tribunal du
district de Boudry d'une requête de mesures provisoires urgentes contre
l'intimée en demandant, sous suite de frais, dépens et honoraires
d'"ordonner la réouverture immédiate du passage selon plan cadastral qui
relie les immeubles des requérants au domaine public par les articles X
et Y du cadastre de Boudry, et Z du cadastre de Colombier, de part
et d'autre de la limite des deux communes".
En bref, ils exposaient qu'ils sont propriétaires de divers
immeubles inscrits au cadastre de Colombier alors que l'intimée est propriétaire d'immeubles inscrits au cadastre de Colombier et de Boudry. Les
propriétés des requérants ont bénéficié de longue date d'un droit de
passage à pied et pour véhicules à travers la plaine d'Areuse, à cheval
sur la limite des communes de Boudry et de Colombier, en partie sur les
terrains propriétés de l'intimée. Ce passage, figurant au plan cadastral
dès 1870, et qui a toujours été exercé paisiblement par les ayants droit,
a été tracé en traitillé et comporte une largeur d'environ 3 mètres, soit
1,5 mètres de part et d'autre de la limite des deux communes. Les immeubles concernés comportent l'inscription de la servitude intitulée
"passage selon plan cadastral". La création d'une piste d'aviation sur les
immeubles de l'intimée n'a pas empêché l'exercice de ce passage qui
constitue la dévestiture naturelle des terrains propriété des recourants,
un autre chemin, par l'Allée du Bied, étant possible mais en mauvais état
et imposant un détour d'un kilomètre au moins. Dans une lettre circulaire
aux bénéficiaires du droit de passage, l'intimée a contesté celui-ci dans
la mesure où il excédait la largeur de 1,5 mètres puis ils ont obstrué
partiellement le chemin, le réduisant à cette largeur sur une certaine
distance. Invoquant l'urgence, les requérants entendent être rétablis dans
leur droit de passage antérieur.
L'intimée a conclu au rejet des mesures requises en alléguant
que celles-ci préjugent au fond, les pièces littérales déposées ne permettant au surplus pas de constater autre chose que l'existence, pour
certains ayants droit d'un droit de passage de 1,5 mètres de large. Si,
dans les faits, ledit passage a été élargi avec le temps, c'est par l'intimée elle-même et pour son propre confort. Aujourd'hui, elle veut faire
préciser que sa charge est d'accorder un passage sur ses immeubles de 1,5
mètres de large uniquement, tout particulièrement pour éviter des risques
d'accident grave avec les avions comme cela se serait passé récemment.
B. Par l'ordonnance attaquée, le président du tribunal a rejeté la
requête, ainsi que celle, similaire, déposée par un autre requérant. Il
a mis les frais par 480 francs et les dépens par 200 francs à la charge
des requérants. Il a considéré en bref qu'il ne saurait préjuger au fond
en ordonnant des mesures provisoires dont les conditions ne sont pas réalisées selon les dispositions du droit cantonal de procédure.
Les recourants, invoquant l'arbitraire dans la constatation des
faits et l'erreur de droit, concluent à la cassation de la décision entreprise, à l'admission des mesures provisoires requises, subsidiairement au
renvoi du dossier pour nouvelle décision, le tout sous suite de frais et
dépens. Ils estiment que c'est à tort que le juge a considéré que les
conditions d'octroi des mesures provisoires n'étaient pas réunies au sens
des articles 121 ch.2 et 122 CPC. Leurs arguments seront repris ci-après
dans la mesure utile.
Le président ne présente pas d'observations si ce n'est pour
s'étonner du choix des requérants de recourir contre le refus de mesures
provisoires plutôt que d'agir directement au fond.
CONSIDERAN T
1. Interjeté dans les formes et délai utiles, le recours est
recevable.
2. Les recourants n'exposent pas en quoi le juge aurait arbitrairement constaté les faits. Ce moyen, qui est exposé de façon toute générale,
est dès lors irrecevable.
3. Selon l'article 121 ch.2 CPC, des mesures provisoires peuvent
être ordonnées, en dehors des cas prévus par le droit fédéral, lorsqu'il y
a urgence, dans les cas suivants :
a) pour maintenir l'état de fait existant;
b) pour assurer l'exécution du jugement à rendre;
c) pour prévenir un dommage grave, difficile à réparer.
La décision attaquée considère qu'aucune de ces éventualités
n'est réalisée en l'espèce. Les recourants prétendent au contraire que
c'est à tort que le juge a écarté l'hypothèse prévue à l'article 121 ch.2
litt.a.
Au moment déterminant du dépôt de la requête de mesures provisoires, le passage litigieux avait été rétréci par l'intimée à une largeur
de 1,5 mètres sur une certaine distance, au moyen de blocs de pierre, de
barrières et en défonçant le revêtement goudronné du chemin sur la moitié
de sa longueur (v. dossier de photographies). Les mesures requises consistant en "la réouverture immédiate du passage selon plan cadastral", soit
sur une largeur de 3 mètres selon les recourants, ne visent à l'évidence
pas à maintenir l'état de fait existant mais à le rétablir dans son état
antérieur. Il ne s'agit pas d'une mesure conservatoire visant à empêcher
une modification de la situation existant au début du procès, mais bien
d'une mesure équivalant à une exécution anticipée du jugement à intervenir
au fond. De telles mesures, qui préjugent au principal, ne peuvent être
prises qu'avec réserve et doivent rester exceptionnelles. Elles se justifient en particulier lorsque les prétentions du défendeur se révèlent
d'emblée mal fondées (RJN 1985 p.50). Au vu des seules preuves au dossier,
le juge n'a pas excédé son pouvoir d'appréciation (art.224 CPC) en admettant que l'étendue du droit de passage litigieux ne pouvait être précisé
en l'état. Il n'a pas commis d'erreur de droit en considérant que les
mesures sollicitées ne pouvaient se fonder sur la disposition prévue à
l'article 121 ch.2 litt.a CPC.
4. Les recourants invoquent encore que leur requête est également
fondée sur l'article 122 litt.a CPC. Selon cette disposition, le juge peut
ordonner, en particulier "la réintégration de la partie qui a été dépossédée sans droit d'un immeuble". L'article 122 CPC ne fait qu'indiquer, à
titre exemplatif, le genre de mesures provisoires que peut ordonner le
juge lorsque les conditions pour accorder, d'une façon générale, des
mesures provisoires, telles qu'elles sont définies à l'article 121 CPC,
sont remplies. Or, il a été démontré ci-dessus que la condition prévue à
l'article 121 ch.2 litt.a n'était pas réalisée et les recourants
n'attaquent pas la décision dans la mesure où celle-ci considère que les
autres hypothèses (litt.b et c), ne sont pas non plus réunies.
On relèvera au surplus qu'il est douteux qu'un droit de passage,
qui n'est pas à proprement parler un objet de la propriété, puisse constituer un immeuble au sens de l'article 122 litt.a CPC et, qu'à supposer que
ce soit le cas, il n'est pas établi en l'état de la procédure que c'est
"sans droit" que l'intimée limite le passage dû à 1,5 mètres seulement.
5. Manifestement mal fondé, le recours doit être rejeté, sans
communication préalable à l'autre partie (art.420 CPC). Les recourants
supporteront les frais de la cause.
Par ces motifs,
LA COUR DE CASSATION CIVILE
1. Rejette le recours.
2. Met à la charge des recourants les frais qu'ils ont avancés par
770 francs.
Neuchâtel, le 27 février 1996