Rechtsprechung Luzern
Instanz: Obergericht Abteilung: I. Kammer Rechtsgebiet: Zivilprozessrecht Entscheiddatum: 18.03.1999 Fallnummer: 11 99 4 LGVE: 1999 I Nr. 34 Leitsatz: §§ 225 ff. und 260 ZPO; Art. 85a Abs. 2 SchKG. Das Bundesrecht schliesst kantonalrechtliche Rechtsmittel gegen die vorläufige Einstellung der Betreibung nach Art. 85a Abs. 2 SchKG nicht aus. Der Massnahmeentscheid erfolgt in einem eigenständigen, bundesrechtlichen Verfahren, weshalb nur die Nichtigkeitsbeschwerde zulässig ist.
Rechtskraft: Diese Entscheidung ist rechtskräftig. Entscheid: 5. - Vorab ist der Einwand des Beklagten zu prüfen, gegen erstinstanzliche Massnahmeentscheide nach Art. 85a Abs. 2 SchKG sei kein kantonales Rechtsmittel zulässig. 5.1. Im Kommentar Jaeger/Walder/Kull/Kottmann (Bundesgesetz über Schuldbetreibung und Konkurs, Bd. I [Art. 1-158], 4. Aufl., Zürich 1997, N 30 zu Art. 85a SchKG) wird die Meinung vertreten, die Kantone seien nicht befugt, gegen die Gewährung oder Verweigerung der vorläufigen Einstellung der Betreibung kantonalrechtliche Rechtsmittel zur Verfügung zu stellen. Allfällige anderslautende kantonale Bestimmungen seien bundesrechtswidrig. Von der Zielsetzung der Klage her könne es nicht angehen, dass die Frage der Massnahme im beschleunigten Verfahren zu weiteren Verzögerungen führe. Der Schuldner, der die vorläufige Einstellung der Betreibung erstinstanzlich nicht habe erwirken können, müsse sich damit abfinden, dass ihm allein die Rückforderungsklage verbleibe. Dieser Ansicht kann sich das Obergericht nicht anschliessen. Das SchKG enthält keine Regelung über die Zulässigkeit kantonaler Rechtsmittel gegen vorsorgliche Massnahmen nach Art. 85a Abs. 2 SchKG. Aus dem Stillschweigen des Gesetzes zu dieser Frage ist der Schluss zu ziehen, dass die kantonalen Prozessordnungen diesbezüglich frei sind (Brönnimann Jürgen, Zur Klage nach Art. 85a SchKG ["Negative Feststellungsklage"], in: AJP 11/96 S. 1398; Schwander Ivo, Weitere Neuerungen in der SchKG-Revision [negative Feststellungsklage, Pfändungsverfahren], in: Das revidierte Schuldbetreibungs- und Konkursgesetz, Referate der Tagungen vom 11./17./25.10.1996 in St. Gallen, Luzern und Landquart des Instituts für Verwaltungskurse der Uni St. Gallen, S. 9; Staehelin/Bauer/Staehelin, Kommentar zum Bundesgesetz über Schuldbetreibung und Konkurs, SchKG I, Art. 1-87, N 28 zu Art. 85a SchKG). Hätte der Gesetzgeber kantonale Rechtsmittel ausschliessen wollen, wäre dies ausdrücklich im SchKG statuiert, wie dies auch in Art. 265a Abs. 1 SchKG zum Rechtsvorschlagsverfahren im Rahmen der Feststellung neuen Vermögens der Fall ist (Brönnimann Jürgen, a.a.O., S. 1398). Demnach ist zu prüfen, welches Rechtsmittel die Luzerner Zivilprozessordnung gegen die vorläufige Einstellung einer Betreibung nach Art. 85a Abs. 2 SchKG vorsieht. 5.2. Die Vorinstanz hielt ohne nähere Begründung den Rekurs für zulässig. Nach § 258 ZPO ist der Rekurs in den vom Gesetz genannten Fällen und im Allgemeinen gegen Endentscheide unterer Instanzen im summarischen Verfahren zulässig. Eine ausdrückliche Gesetzesvorschrift besteht nicht, weshalb nur zu prüfen ist, ob die vorläufige Einstellung der Betreibung einen rekursfähigen Summarentscheid darstellt. Unbestritten handelt es sich bei der vorläufigen Einstellung der Betreibung um eine bundesrechtlich geregelte vorsorgliche Massnahme. Solche fallen grundsätzlich unter § 225 ZPO (Studer/Rüegg/Eiholzer, Der Luzerner Zivilprozess, N 1 zu § 227), was bedeutet, dass das summarische Verfahren somit nur dann anzuwenden ist, wenn dies der Grosse Rat durch Grossratsbeschluss ausdrücklich be-stimmt. Das hat er bewusst nicht getan (vgl. Grossratsbeschluss über die Anwendung des summarischen Verfahrens bei bundesrechtlichen Zivilstreitigkeiten; SRL Nr. 260c), wurde doch der Grossratsbeschluss im Hinblick auf das Inkrafttreten des revidierten SchKG auf den 1. Januar 1997 geändert (vgl. Verhandlungen des Grossen Rates 2/1996 S. 569; Änderung vom 22.10.1996). Auf ein Versehen des Gesetzgebers zu schliessen, besteht keine Veranlassung, zumal das SchKG den Kantonen für die vorläufige Einstellung der Betreibung kein summarisches Prozessverfahren vorschreibt (Art. 25 SchKG). Auch besteht kein Grund, § 227 ZPO als ergänzendes Recht anzuwenden (vgl. Studer/Rüegg/Eiholzer, a.a.O., N 1 zu § 227 ZPO), da Art. 85a Abs. 2 SchKG selbst die Voraussetzungen und das Verfahren für die vorläufige Einstellung der Betreibung regelt. Das Gericht hat nach Eingang der Klage die Parteien anzuhören und die Beweismittel zu würdigen. Erscheint ihm die Klage als sehr wahrscheinlich begründet, stellt es die Betreibung im Sinne einer vorsorglichen Massnahme vorläufig ein. Mit dem Erfordernis der Anhörung der Parteien ist klargestellt, dass die vorläufige Einstellung nicht superprovisorisch, d.h. dringlich (§ 231 ZPO) angeordnet werden kann, und mit der Formulierung "sehr wahrscheinlich begründet" wird eine neue Kategorie des Glaubhaftmachens eingeführt (vgl. Staehelin/Bauer/ Staehelin, a.a.O., N 20 f. zu Art. 85a SchKG). Typische Elemente der vorsorglichen Massnahme bzw. des summarischen Verfahrens nach kantonalem Recht sind damit durch das Bundesrecht ausgeschaltet, sodass von einem eigenständigen, bundesrechtlichen Verfahren zu sprechen ist. Ergeht die vorläufige Einstellung also nicht im summarischen Verfahren nach §§ 225 ff. ZPO, so ist der Rekurs unzulässig. Da die Appellation zweifellos nicht in Frage kommt, bleibt einzig die Nichtigkeitsbeschwerde (§§ 245 und 265 ZPO).