VERWALTUNGSGERICHT DES KANTONS GRAUBÜNDEN DRETGIRA ADMINISTRATIVA DAL CHANTUN GRISCHUN TRIBUNALE AMMINISTRATIVO DEL CANTONE DEI GRIGIONI S 17 113 2. Kammer als Versicherungsgericht Vorsitz von Salis Richter Meisser, Pedretti Aktuarin Parolini URTEIL vom 29. Januar 2020 in der versicherungsrechtlichen Streitsache A._____, vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. et oec. Christian Thöny, Beschwerdeführer gegen C._____ AG, vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. Oskar Müller, Beschwerdegegnerin betreffend Versicherungsleistungen nach UVG
- 2 - 1. B._____ sel. war als _____ und Bergführer tätig, zudem war er Gründer und Inhaber der D._____. Er war bei der C._____ AG obligatorisch unfallversichert. A._____ ist der Sohn von B._____ sel.
2. B._____ sel. verunfallte am 28. November 2015 beim Eisklettern tödlich. Er wurde am Morgen des 29. November 2015 bei E._____ leblos im Klettergurt hängend in einem Eisfall gefunden. Der herbeigerufene Notarzt der Rega konnte nur noch den Tod von B._____ sel. (nachfolgend Versicherter oder Verunfallter) feststellen. Die in der Folge vom Staatsanwalt angeordnete Obduktion der Leiche ergab u.a. _____, mithin Verletzungen, die innert kurzer Zeit zum Herzversagen und zum Tod geführt haben mussten. Es wurden keine Zeichen einer Unterkühlung gefunden. 3. Im Rahmen der eingeleiteten Strafuntersuchung konnte die genaue Unfallursache nicht eruiert werden. Weil jedoch ein Fremdverschulden ausgeschlossen werden konnte, stellte die Staatsanwaltschaft Graubünden (nachfolgend Staatsanwaltschaft) das Strafverfahren mit Verfügung vom 3. März 2016 ein. 4. Mit Verfügung vom 6. Januar 2016 [recte: 2017] entschied die C._____ AG, dass beim fraglichen Unfall von einem absoluten Wagnis auszugehen sei, weshalb sie die Halbwaisenrente von A._____ um 50 % kürzte. 5. Dagegen erhob A._____ am 31. Januar 2017 Einsprache mit dem Antrag, die angefochtene Verfügung sei aufzuheben und ihm sei eine ungekürzte Halbwaisenrente von monatlich Fr. 997.80 auszurichten. 6. Mit Einspracheentscheid vom 3. Juli 2017 bestätigte die C._____ AG ihre Auffassung. Sie führte aus, das Soloeisklettern stelle aus verschiedenen Gründen ein absolutes Wagnis dar. Selbst wenn dies verneint würde, müsse es als relatives Wagnis eingestuft werden, zumal der Versicherte
- 3 am Unfalltag ein für das Soloeisklettern ungeeignetes Sicherungsgerät verwendet habe. 7. Gegen diesen Einspracheentscheid erhob A._____ (nachfolgend Beschwerdeführer) am 21. August 2017 Beschwerde an das Verwaltungsgericht des Kantons Graubünden. Er stellte folgende Rechtsbegehren: "1. Der angefochtene Entscheid sei aufzuheben und dem Beschwerdeführer sei ab 01.12.2015 eine ungekürzte Halbwaisenrente von monatlich CHF 997.80 auszurichten. 2. Unter Entschädigungsfolge zulasten der Beschwerdegegnerin." Der Beschwerdeführer stellte sich auf den Standpunkt, dass das Eisklettern kein absolutes Wagnis darstelle und dass der Versicherte im konkreten Fall auch kein relatives Wagnis eingegangen sei. Ihm könne keine grobe Fahrlässigkeit vorgeworfen werden, weil er zur Selbstsicherung am Fixseil das "Trango Cinch USA" (nachfolgend "Cinch") verwendet habe. Der Beschwerdeführer beantragte in beweisrechtlicher Hinsicht die Einvernahme von G._____ als Zeugen und die Einholung eines gerichtlich-technischen Gutachtens zur Tauglichkeit des Sicherungssystems "Cinch" für das Klettern und Abseilen am Fixseil bzw. zu den Risiken des Eiskletterns. 8. Mit Eingabe vom 3. Oktober 2017 reichte die C._____ AG (nachfolgend Beschwerdegegnerin) ihre Beschwerdeantwort ein. Sie beantragte die Abweisung der Beschwerde unter Bestätigung des Einspracheentscheids vom 3. Juli 2017. Sie hielt an ihrer Ansicht fest, dass das Eisklettern per se in die Kategorie der absoluten Wagnisse einzustufen sei. Mindestens aber stelle es im konkreten Fall ein relatives Wagnis dar, zumal schon das weniger gefahrenträchtige Felsklettern zu dieser Kategorie gehöre. Jedenfalls sei das vom Verunfallten am Unfalltag verwendete Sicherungsgerät nicht für die Selbstsicherung beim Eisklettern geeignet gewesen, weshalb die Leistungskürzung in jedem Fall rechtens sei.
- 4 - 9. Am 27. Oktober 2017 reichte der Beschwerdeführer seine Replik mit unveränderten Rechtsbegehren ein. 10. Am 17. November 2017 reichte die Beschwerdegegnerin ihre Duplik mit ebenfalls unveränderten Rechtsbegehren ein. 11. Mit prozessleitender Verfügung vom 29. August 2018 ordnete die Instruktionsrichterin die Einholung eines Gerichtsgutachtens an. Als Experten schlug sie H._____, dipl. Bergführer und _____, I._____ AG, akkreditiert bei der Fachgruppe für Expertisen bei Bergunfällen (FEB) vor. Dieser gab an, er beabsichtige, als Hilfsperson und Gegenleser des Gutachtens K._____, dipl. Bergführer und _____, Experte und seit 2010 technischer Leiter Graubünden der Schweizer Bergführerausbildung beizuziehen. Die Instruktionsrichterin liess den Parteien den Fragenkatalog zukommen und räumte ihnen Frist ein, um dazu Stellung zu nehmen und Ergänzungsfragen zu stellen sowie zum Experten und dessen Hilfsperson allfällige Ausstands- oder Ablehnungsgründe geltend zu machen. 12. Der Beschwerdeführer reichte seine Stellungnahme am 12. Oktober 2018 ein. Er erklärte sich mit dem vorgeschlagenen Vorgehen einverstanden. Die Beschwerdegegnerin reichte ihre Stellungnahme am 18. Oktober 2018 ein. Sie erachtete den vorgeschlagenen Experten und dessen Hilfsperson als befangen und die gutachterliche Objektivität und Neutralität der beiden Fachpersonen als beeinträchtigt, weil das Eisklettern Teil ihrer beruflichen Tätigkeit sei. Für den Fall, dass dennoch H._____ als Experte nominiert würde, beantragte sie die Einholung einer Bestätigung zu dessen Erfahrungen als Gutachter. Darüber hinaus stellte die Beschwerdegegnerin verschiedene Ergänzungsfragen.
- 5 - Zu diesen Ausführungen nahm der Beschwerdeführer mit Eingabe vom 5. November 2018 Stellung. Er bestritt die Einwände der Beschwerdegegnerin und erachtete die vom Gericht vorgeschlagenen Fachpersonen als nicht befangen. H._____ gab mit Schreiben vom 8. November 2018 Auskunft über die von ihm seit 2004 ausgeübte Tätigkeit als Gutachter, seine regelmässige Teilnahme an Schulungen der Fachgruppe für Expertisen bei Bergunfällen und seine Ausbildungstätigkeit im Bergsport. 13. Mit Schreiben vom 14. November 2018, auf Aufforderung der Instruktionsrichterin hin, überliess die Staatsanwaltschaft dem Gericht aus den Akten der Strafuntersuchung _____ das Sicherungsgerät "Cinch" mit Karabiner und Einfachseil. 14. Mit Verfügung vom 13. Dezember 2018 erteilte die Instruktionsrichterin H._____ als Experten den Gutachtensauftrag mit ausdrücklichem Hinweis auf die Straffolgen bei falscher Begutachtung und unter Zusendung der relevanten Akten sowie der von der Staatsanwaltschaft herausgegebenen Objekte. 15. Das Gutachten mit Beantwortung der im Fragenkatalog gestellten Fragen vom 25. März 2019 unter Mitunterzeichnung seitens von K._____ am 29. März 2019 erstattete H._____ dem Gericht am 30. März 2019. 16. Zum Gutachten nahmen der Beschwerdeführer mit Eingabe vom 17. April 2019 und die Beschwerdegegnerin mit Eingabe vom 27. Mai 2019 Stellung. Der Beschwerdeführer erachtete das Gutachten als überzeugend und kam abstellend darauf zum Schluss, dass eine grobe Fahrlässigkeit nicht vorliege, weshalb die Halbierung der Halbwaisenrente nicht gerechtfertigt sei.
- 6 - Die Beschwerdegegnerin leitete aus dem Gutachten ab, dass sich der Versicherte leichtsinnig verhalten habe, indem er als erfahrener Kletterer das "Cinch" trotz dessen Schwächen für das Soloeisklettern am Fixseil verwendet habe, weshalb die Kürzung des Leistungsanspruchs rechtens sei. Zur Stellungnahme des Beschwerdeführers vom 17. April 2019 nahm die Beschwerdegegnerin ihrerseits mit Eingabe vom 11. Juni 2019 Stellung. 17. Mit Eingabe vom 24. Juni 2019 legte der Beschwerdeführer seine Honorarnote, welche diejenige vom 21. November 2017 ersetzte, ins Recht. Auf die weiteren Ausführungen der Parteien in ihren Rechtsschriften sowie auf die Schlussfolgerungen des Experten wird, soweit entscheidrelevant, in den nachfolgenden Erwägungen eingegangen. Das Gericht zieht in Erwägung: 1.1. Die vorliegende Beschwerde richtet sich gegen den Einspracheentscheid der Beschwerdegegnerin vom 3. Juli 2017. Ein solcher Entscheid kann gemäss Art. 1 Abs. 1 des Bundesgesetzes über die Unfallversicherung (UVG; SR 832.20) i.V.m. Art. 56 Abs. 1 und Art. 58 des Bundesgesetzes über den Allgemeinen Teil des Sozialversicherungsrechts (ATSG; SR 830.1) beim Versicherungsgericht desjenigen Kantons angefochten werden, in dem die versicherte Person oder der Beschwerde führende Dritte zur Zeit der Beschwerdeerhebung Wohnsitz hat (Art. 58 Abs. 1 ATSG). Befindet sich der Wohnsitz der versicherten Person oder des beschwerdeführenden Dritten im Ausland, so ist das Versicherungsgericht desjenigen Kantons zuständig, in dem sich ihr/sein letzter schweizerischer Wohnsitz befand oder in dem ihr/sein letzter schweizerischer Arbeitgeber Wohnsitz
- 7 hat; lässt sich keiner dieser Orte ermitteln, so ist das Versicherungsgericht desjenigen Kantons zuständig, in dem das Durchführungsorgan seinen Sitz hat (Art. 58 Abs. 2 ATSG). Vorliegend hatte der Versicherte im Kanton Graubünden seinen letzten Wohnsitz. Der letzte schweizerische Wohnsitz des Beschwerdeführers, der seit Z._____ im Ausland wohnt, befand sich gemäss Wohnsitzbestätigung vom 5. Oktober 2017 (Beilagen des Beschwerdeführers [Bf-act.] 10) ebenfalls im Kanton Graubünden. Die sachliche Zuständigkeit des Verwaltungsgerichts als Versicherungsgericht ergibt sich aus Art. 1 Abs. 1 UVG i.V.m. Art. 57 ATSG und Art. 49 Abs. 2 lit. a des Gesetzes über die Verwaltungsrechtspflege (VRG; BR 370.100). Damit ist sowohl die örtliche wie auch die sachliche Zuständigkeit des angerufenen Gerichts für die Beurteilung der vorliegenden Streitsache gegeben. 1.2. Der Einspracheentscheid vom 3. Juli 2017, mit dem die Beschwerdegegnerin ihre Verfügung vom 6. Januar 2017 bestätigte und gleichzeitig die Einsprache des heutigen Beschwerdeführers vom 31. Januar 2017 abwies, stellt gemäss Art. 49 Abs. 2 lit. a VRG ein taugliches Anfechtungsobjekt für ein Verfahren vor dem Verwaltungsgericht dar. Als formeller und materieller Adressat des angefochtenen Einspracheentscheids ist der Beschwerdeführer von diesem berührt, zudem weist er ein schutzwürdiges Interesse an dessen gerichtlicher Überprüfung auf (Art. 1 Abs. 1 UVG i.V.m. Art. 59 ATSG). Seine Beschwerdelegitimation ist somit zu bejahen. 1.3. Auf die im Übrigen frist- und formgerecht eingereichte Beschwerde ist einzutreten (Art. 1 Abs. 1 UVG i.V.m. Art. 60 und Art. 61 lit. b ATSG). 2. Strittig und zu prüfen ist vorliegend, ob die Beschwerdegegnerin mit ihrem Einspracheentscheid vom 3. Juli 2017 zu Recht davon ausging, dass das Soloeisklettern ein absolutes Wagnis darstelle bzw. dass der Versicherte,
- 8 indem er am 28. November 2015 mit dem Sicherungsgerät "Cinch" allein am zuvor montierten Fixseil im fraglichen Eisfall in E._____ kletterte, ein relatives Wagnis eingegangen sei. 3. Im Sozialversicherungsrecht gelten folgende Verfahrensgrundsätze und Beweisregeln: 3.1.1. Gemäss dem Untersuchungsgrundsatz (Art. 43 Abs. 1 und Art. 61 lit. c ATSG, Art. 11 ff. VRG) haben Verwaltung und Gericht von Amtes wegen für die richtige und vollständige Feststellung des rechtserheblichen Sachverhalts zu sorgen. Das Gericht erhebt die notwendigen Beweise und ist in der Beweiswürdigung frei (Art. 61 lit. c ATSG, Art. 11 ff. VRG). 3.1.2. Im Sozialversicherungsrecht gilt grundsätzlich der Beweisgrad der überwiegenden Wahrscheinlichkeit (RUMO-JUNGO/HOLZER, in: MURER/STAUF- FER, Rechtsprechung des Bundesgerichts zum Sozialversicherungsrecht, UVG, Zürich 2012, Art. 1, S. 4, und Art. 6, S. 29 f.). Die Verwaltung als verfügende Instanz und – im Beschwerdefall – das Gericht dürfen eine Tatsache nur dann als bewiesen annehmen, wenn sie von ihrem Bestehen überzeugt sind. Die blosse Möglichkeit eines bestimmten Sachverhalts genügt den Beweisanforderungen nicht. Das Gericht hat vielmehr jener Sachverhaltsdarstellung zu folgen, die es von allen möglichen Geschehensabläufen als die wahrscheinlichste würdigt (zum Ganzen: BGE 144 V 427 E.3.2, BGE 138 V 218 E.6, je mit Hinweisen; RUMO-JUNGO/HOLZER, a.a.O., Art. 1, S. 4, und Art. 6, S. 29 f.). 3.1.3. Der Untersuchungsgrundsatz schliesst die Beweislast im Sinne der Beweisführungslast begriffsnotwendig aus, da es Sache des Gerichts (oder der verfügenden Verwaltungsstelle) ist, für die Zusammentragung des Beweismaterials besorgt zu sein. Im Sozialversicherungsprozess tragen mithin die Parteien in der Regel eine Beweislast nur insofern, als im Falle der
- 9 - Beweislosigkeit der Entscheid zu Ungunsten jener Partei ausfällt, die aus dem unbewiesen gebliebenen Sachverhalt Rechte ableiten wollte. Diese Beweisregel greift allerdings erst Platz, wenn es sich als unmöglich erweist, im Rahmen des Untersuchungsgrundsatzes aufgrund einer Beweiswürdigung einen Sachverhalt zu ermitteln, der zumindest die Wahrscheinlichkeit für sich hat, der Wirklichkeit zu entsprechen (zum Ganzen: BGE 144 V 427 E.3.2, BGE 138 V 218 E.6; RUMO-JUNGO/HOLZER, a.a.O., Art. 1, S. 4 f., und Art. 6, S. 29). 3.1.4. Der Verzicht auf die Abnahme beantragter Beweismittel ist in antizipierter Beweiswürdigung zulässig, wenn das Gericht in pflichtgemässer Beweiswürdigung zur Überzeugung gelangt, ein bestimmter Sachverhalt sei als überwiegend wahrscheinlich zu betrachten und es könnten weitere Beweismassnahmen am feststehenden Ergebnis nichts mehr ändern (BGE 144 II 427 E.3.1.3, BGE 136 I 229 E.5.3; Urteil des Bundesgerichts 8C_408/2019 vom 26. August 2019 E.4.3; RUMO-JUNGO/HOLZER, a.a.O., Art. 1, S. 4). Bleiben demgegenüber erhebliche Zweifel an Vollständigkeit und/oder Richtigkeit der bisher getroffenen Tatsachenfeststellungen bestehen, ist weiter zu ermitteln, soweit von zusätzlichen Abklärungsmassnahmen noch neue wesentliche Erkenntnisse zu erwarten sind (Urteile des Bundesgerichts 8C_210/2019 vom 11. Juli 2019 E.4.2.4 und 9C_262/2018 vom 22. August 2018 E.4.1 mit Hinweisen).
3.2. Der Beschwerdeführer stellte verschiedene Beweisanträge: 3.2.1. In seiner Beschwerde vom 21. August 2017 beantragte er die Einholung eines gerichtlich-technischen Gutachtens zur Tauglichkeit des Sicherungssystems "Cinch" für das Klettern und das Abseilen am Fixseil. Die Beschwerdegegnerin machte geltend, ein Gutachten sei angesichts des Vorliegens der Strafuntersuchungsakten nicht erforderlich.
- 10 - 3.2.2. Die Instruktionsrichterin hiess den Antrag gut, ordnete die Einholung eines Gerichtsgutachtens an und schlug als Experten H._____, dipl. Bergführer und _____, I._____ AG, akkreditiert bei der Fachgruppe für Expertisen bei Bergunfällen (FEB) vor. Dieser zog als Hilfsperson für die Untersuchung und das Gegenlesen des Gutachtens K._____, dipl. Bergführer und _____, Experte und seit 2010 technischer Leiter Graubünden der Schweizer Bergführerausbildung bei. Während der Beschwerdeführer mit den Fachpersonen einverstanden war, erachtete die Beschwerdegegnerin in ihrer Stellungnahme vom 18. Oktober 2018 den vorgeschlagenen Experten und seine Hilfsperson als befangen und die Objektivität und Neutralität dieser Fachpersonen als eingeschränkt. Den Grund dafür sah die Beschwerdegegnerin im Umstand, dass Experte und Hilfsperson im Rahmen ihrer Berufsausübung das Eisklettern selber anbieten würden und somit ihre eigene berufliche Tätigkeit einer Risikoprüfung unterziehen müssten. Für den Fall, dass das Gericht an seinem Vorschlag festhalten würde, beantragte die Beschwerdegegnerin, dass eine Bestätigung über die Erfahrungen von H._____ als Gutachter eingeholt werde. Der vorgeschlagene Gutachter teilte mit Schreiben vom 8. November 2018 mit, dass er seit Z._____ im Durchschnitt jährlich ein Gutachten verfasse und regelmässig an entsprechenden Schulungen der Fachgruppe für Expertisen bei Bergunfällen teilnehme. Zudem habe er die Ausbildung im Bergsport mitgeprägt und diesbezügliche Lehrschriften verfasst. Mit Schreiben vom 12. November 2018 teilte die Instruktionsrichterin den Parteien mit, dass es keine Hinweise gebe, die an der Unvoreingenommenheit der beiden Fachpersonen zweifeln lasse. Mit Verfügung vom 13. Dezember 2018 erteilte sie dem vorgeschlagenen Experten H._____ den Gutachtensauftrag unter ausdrücklichem Hinweis auf Art. 307 des Schweizeri-
- 11 schen Strafgesetzbuches (StGB; SR 311.0) (Hinweis auf die Straffolgen bei Abgabe eines falschen Gutachtens). Der Experte erstattete das Gutachten am 25. bzw. am 30. März 2019. Dazu nahmen die Parteien in ihren Eingaben vom 17. April 2019 (Beschwerdeführer) bzw. vom 17. April 2019 und 27. Mai 2019 (Beschwerdegegnerin) Stellung, wobei die Beschwerdegegnerin die im Vorfeld erhobenen Einwände gegen den eingesetzten Experten und seine Hilfsperson nicht mehr erwähnte. 3.2.3. Das Gericht erachtet sowohl den Experten wie auch die von ihm beigezogene Hilfsperson als nicht befangen, zumal die fachlichen Kenntnisse beider Fachpersonen unbestritten sind und eine gewisse berufliche Involviertheit bei Fachpersonen kaum je zu vermeiden bzw. gar für die fachliche Fundiertheit eines Gutachtens unerlässlich ist. Daran vermögen die von der Beschwerdegegnerin in ihrer Stellungnahme vom 18. Oktober 2018 erhobenen Einwände nichts zu ändern. Das Gutachten erweist sich zudem als umfassend, schlüssig und überzeugend und damit als beweistauglich. Auf dieses kann somit zur Entscheidfindung abgestellt werden (vgl. ausführlich dazu Erwägung 7). 3.3.1. Der Beschwerdeführer beantragte ferner in seiner Beschwerde vom 21. August 2017 die Einvernahme von G._____, Instruktor für Eisklettern, als Zeugen. Dieser sollte sich zum Thema äussern, ob der fragliche Eisfall in E._____ für das Eisklettern geeignet sei, wie das Sichern am Fixseil instruiert werde und was diesbezüglich üblich sei. Zu diesem Beweisantrag äusserte sich die Beschwerdegegnerin nicht. 3.3.2. Nachdem ein beweistaugliches Gerichtsgutachten vorliegt, das sich mit den gleichen Fragen auseinandersetzt, die auch dem beantragten Zeugen zu stellen wären, erachtet das Gericht die Einvernahme von G._____ als
- 12 für die Entscheidfindung nicht erforderlich. Der entsprechende Beweisantrag wird in antizipierter Beweiswürdigung (vgl. Erwägung 3.1.4) abgelehnt. 3.4.1. Im Zusammenhang mit dem am 25. März 2019 erstatteten Gutachten und für den Fall, dass an den Eiskletterfähigkeiten des Versicherten gezweifelt würde, beantragte der Beschwerdeführer in seiner Stellungnahme vom 17. April 2019, dass weitere zwei Personen, nämlich L._____, erfahrener Bergsteiger und _____, sowie M._____, Extrembergsteiger, als Zeugen oder als Auskunftspersonen (Einholung einer schriftlichen Auskunft) befragt würden. Auch zu diesem Beweisantrag äusserte sich die Beschwerdegegnerin nicht. 3.4.2. Aus dem Gutachten geht hervor, dass der Versicherte als starker Felskletterer galt und in physischer Hinsicht am fraglichen Eisfall nicht überfordert gewesen sein dürfte (vgl. Gutachten S. 23). Dies und auch der Umstand, dass der Verunfallte hierorts als erfahrener Bergsportler bekannt war (vgl. dazu auch Bf-act. 2), reichen nach Ansicht des Gerichts aus, um in der vorliegenden Sache einen sachgerechten Entscheid zu fällen. Auch dieser Beweisantrag wird daher in antizipierter Beweiswürdigung (vgl. Erwägung 3.1.4) abgelehnt. 4.1. In Bezug auf das anwendbare Recht ist festzuhalten, dass seit dem 1. Januar 2017 die revidierten Bestimmungen des UVG und der Verordnung über die Unfallversicherung (UVV; SR 832.202) in Kraft sind (Änderung vom 25. September 2015). Gemäss Abs. 1 der Übergangsbestimmungen zur Änderung vom 25. September 2015 werden Versicherungsleistungen für Unfälle, die sich vor dem Inkrafttreten der Änderung vom 25. September 2015, mithin vor dem 1. Januar 2017, ereignet haben, (…) nach bisherigem Recht gewährt. Vorliegend ereignete sich der fragliche Unfall im November 2015, sodass diesbezüglich grundsätzlich die bis zum 31. Dezember 2016 gültigen Bestimmungen Anwendung finden. Hinsichtlich der für das vorlie-
- 13 gende Verfahren anwendbaren Bestimmungen haben sich indessen mit Inkrafttreten der neuen Rechtssätze keine Änderungen ergeben. 4.2.1. Gemäss Art. 6 Abs. 1 UVG werden Versicherungsleistungen des Unfallversicherers bei Berufsunfällen, Nichtberufsunfällen und Berufskrankheiten gewährt. Stirbt der Versicherte an den Folgen eines Unfalles, so haben gemäss Art. 28 und Art. 30 Abs. 1 UVG u.a. das Kind des verstorbenen Elternteils Anspruch auf eine Halbwaisenrente. 4.2.2. Gemäss Art. 39 UVG und Art. 50 UVV führen Nichtberufsunfälle, die auf ein Wagnis zurückgehen, zur hälftigen Kürzung der Geldleistungen und in besonders schweren Fällen zu deren Verweigerung. Als Wagnisse definierte der Bundesrat Handlungen, mit denen sich der Versicherte einer besonders grossen Gefahr aussetzt, ohne die Vorkehren zu treffen oder treffen zu können, die das Risiko auf ein vernünftiges Mass beschränken (Art. 50 Abs. 2 UVV). 4.3. Lehre und Rechtsprechung unterscheiden zwischen absoluten und relativen Wagnissen (BGE 141 V 216 E.2.2, BGE 141 V 37 E.2.3). Ein absolutes Wagnis liegt vor, wenn eine gefährliche Handlung nicht schützenswert ist oder wenn die Handlung mit so grossen Gefahren für Leib und Leben verbunden ist, dass sich diese auch unter günstigsten Umständen nicht auf ein vernünftiges Mass reduzieren lassen (BGE 141 V 216 E.2.2, BGE 141 V 37 E.2.3, BGE 112 V 297 E.1b, BGE 97 V 72). Ein relatives Wagnis ist gegeben, wenn es die versicherte Person unterlassen hat, die objektiv vorhandenen Risiken und Gefahren auf ein vertretbares Mass herabzusetzen, obwohl dies möglich gewesen wäre (BGE 141 V 216 E.2.2, BGE 141 V 37 E.2.3, BGE 112 V 297 E.1b, BGE 97 V 72; vgl. zum Ganzen auch: RUMO- JUNGO/HOLZER, a.a.O., Art. 39, S. 221 ff., RUMO-JUNGO, Die Leistungskürzung oder -verweigerung gemäss Art. 37-39 UVG, Diss. Uni Freiburg, 1993, S. 285 ff., MAURER, Schweizerisches Unfallversicherungsrecht, Er-
- 14 gänzungsband, Bern 1989, S. 70 ff., NEF, Das Wagnis in der sozialen Unfallversicherung, in: SZS 1985, S. 103 ff.). 5. Im angefochtenen Einspracheentscheid vom 3. Juli 2017 wies die Beschwerdegegnerin die Einsprache des Beschwerdeführers ab und hielt an der Rechtmässigkeit der Kürzung der diesem zustehenden Halbwaisenrente um 50 % fest. 5.1. In der Begründung bezeichnete die Beschwerdegegnerin das Eisklettern und insbesondere das Soloeisklettern als absolutes Wagnis, weil diesen Tätigkeiten das Risiko, eine Verletzung davon zu tragen, wesensmässig in akuter Weise innewohne. Mögliche Lawinen, Eisschlag, schwankende Temperaturen und die Inhomogenität des Eises sowie die (waffenartige) Ausrüstung erhöhten die Gefahr von Verletzungen. Die Kälte und die Notwendigkeit, keine zu langen Pausen zu machen, um ein Auskühlen zu vermeiden, erhöhten die Gefahr einer Verletzung durch physische oder psychische Schwäche. Auch der Umstand, dass die Sicherung beim Eisklettern überwiegend selbst gelegt werde, sei eine Fehlerquelle. Beim Soloeisklettern fehle zudem die Sicherheitsgarantie der Seilschaft. Für den Fall, dass kein absolutes Wagnis vorliegen sollte, müsse das Soloeisklettern, so die Beschwerdegegnerin, zumindest als relatives Wagnis eingestuft werden. Der Versicherte habe am Unfalltag das "Cinch" zum Sichern verwendet. Dieses sei jedoch nicht für die Selbstsicherung, sondern für die Sicherung beim Klettern im Zweierverbund gedacht. Zudem dürfe es nicht mit der Felswand oder anderen Hindernissen in Kontakt kommen, weil dies zu einer reduzierten Bremsleistung führe. Der Einwand des Beschwerdeführers, alle ihm bekannten Kletterspezialisten würden nur eine Sicherung verwenden, sei nicht zu hören, gehöre doch zu den minimalen Sicherheitsstandards ein System mit einer zweiten Sicherungsvorrichtung. Die Beschwerdegegnerin müsse nicht beweisen, dass die unzureichende
- 15 - Sicherung für den Absturz kausal war. Der Umstand, dass der Versicherte stürzte, bedeute, dass die Sicherung de facto ungenügend war. Indem der Versicherte zudem am Unfalltag allein und ohne Information an eine Drittperson unterwegs war, habe er den Sicherheitsanforderungen ebenfalls nicht genügt.
5.2. Dagegen bringt der Beschwerdeführer in seiner Beschwerde vom 21. August 2017 und in der Replik vom 27. Oktober 2017 vor, es liege weder ein absolutes noch, mangels grober Fahrlässigkeit, ein relatives Wagnis vor. Er macht geltend, die Beweislast für ein grobfahrlässiges Verhalten liege bei der Beschwerdegegnerin. Diese habe keinen überwiegend wahrscheinlichen Unfallhergang darzulegen vermocht, bei dem eine andere als die vom Verunfallten verwendete Sicherungsmethode den Unfall verhindert hätte. Der Umstand allein, dass der Versicherte gestürzt sei, sei kein solcher Beweis, sondern ein Zirkelschluss. Weiter führt der Beschwerdeführer aus, gemäss bundesgerichtlicher Rechtsprechung falle weder der Bergsport noch der Klettersport und das Soloeisklettern am Fixseil unter die Kategorie der absoluten Wagnisse. Das Klettern an geeigneten, ohnehin an "kurzen" Eiswänden und Wasserfällen sei nicht per se gefährlicher als das Klettern im Fels. Der fragliche Eisfall in E._____ sei auch gemäss polizeilichem Rapport ein bekannter und öfters begangener Eiskletterhang, an dem auch Eiskletterinstruktionskurse durchgeführt würden. Das Eisklettern an diesem Eisfall sei, bei stabiler Wettersituation, für einen sehr erfahrenen, bestens ausgebildeten und vorbereiteten sowie optimal ausgerüsteten Kletterer, wie es der Versicherte gewesen sei, weder ein absolutes noch, im konkreten Fall, ein relatives Wagnis. Unbestrittenermassen habe der Verunfallte die Anforderungen an die persönlichen Fähigkeiten, Eigenschaften und Vorkehren für die fragliche Kletterpartie erfüllt. Entgegen den Behauptungen der Beschwerdegegnerin sei das verwendete "Cinch" für das Abseilen am gespannten Fixseil
- 16 zumindest für geübte und erfahrene Bergsteiger wie der Versicherte geeignet. Der Hinweis des amerikanischen Herstellers, wonach dieses Gerät für die Selbstsicherung beim Soloaufstieg sowie zum eigenen Abseilen nicht geeignet sei, beziehe sich wohl nicht auf das Ablassen am Fixseil. Der Vorwurf der Ungeeignetheit des verwendeten Sicherungsgeräts sei nur dann beachtlich, wenn dieses für den Unfall kausal gewesen sei. Zu diesem Zweck stellt der Beschwerdeführer zwei Hypothesen zum Unfallhergang auf. Demnach könnte der Versicherte einerseits beim Ablassen abgestürzt und zuunterst auf dem Felsvorsprung, auf dem er dann zu liegen kam, aufgeprallt sein, weil er nach dem Hochklettern wegen irgendeines Umstands erschrocken sei und deshalb den zuvor geöffneten Hebel des "Cinch" nicht sofort geschlossen habe. Gegen diese Möglichkeit (Hypothese 1) spreche die langjährige Erfahrung des Verunfallten und die Unwahrscheinlichkeit, dass er den Bremshebel derart lange geöffnet gelassen hätte. Bei einem Sturz aus grösserer Höhe hätte sich das Seil gestrafft, der Mechanismus hätte blockiert und der Sturz nicht am tiefstmöglichen Punkt geendet. Andererseits könnte sich der Verunfallte ein erstes Mal abgeseilt, das Fixseil am Bohrhaken befestigt und kurz nach Beginn des Klettervorgangs abgestürzt sein. Weil das Seil auf den ersten zwei bis zweieinhalb Metern sehr locker war, habe der Sicherungsmechanismus beim Sturz in jenem Bereich bis zum tiefstmöglichen Punkt nicht blockiert und diese Fallhöhe von gut drei Metern habe ausgereicht, um die schweren, zum Tod führenden Verletzungen hervorzurufen. In diesem Fall habe sich das Restrisiko verwirklicht, das bei jedem Klettern, auch in der Zweierseilschaft, bestehe, dass nämlich der Vorkletterer nicht ins Steile, sondern ins Flache bzw. auf einen Felsvorsprung abstürzt (Hypothese 2). In diesem Fall hätte wahrscheinlich weder eine doppelte Sicherung den Aufprall auf dem Felsvorsprung verhindert, noch hätte eine Begleitperson rechtzeitig Hilfe holen können.
- 17 - Bei jeder anderen Hypothese, wie etwa einem Sturz aus grösserer Höhe, könne davon ausgegangen werden, dass das "Cinch" höchstwahrscheinlich infolge des durch den Sturz gestrafften Seils relativ rasch blockiert hätte. Schliesslich legt der Beschwerdeführer dar, dass eine Kürzung der versicherten Geldleistungen wegen eines relativen Wagnisses nur dann zulässig sei, wenn dem Verunfallten eine grobe Fahrlässigkeit nachgewiesen werden könnte. Dies sei nur der Fall, wenn der Bergsteiger elementare alpine Sorgfaltspflichten missachte. Ein Vergleich mit der Gerichtspraxis zeige, dass dem geübten und sehr erfahrenen Versicherten, dem der fragliche Eisfall bekannt und der für ihn leicht zu klettern war, höchstens eine leichte Fahrlässigkeit vorgeworfen werden könne, weil er auf eine doppelte Sicherung verzichtet und sich dem fraglichen Sicherungsgerät "Cinch" anvertraut habe. 5.3. In ihrer Beschwerdeantwort vom 3. Oktober 2017 und in der Duplik vom 17. November 2017 bestätigt die Beschwerdegegnerin ihre im Einspracheentscheid dargelegte Auffassung. Was die Frage des absoluten Wagnisses betreffe, so die Beschwerdegegnerin, könne der vom Beschwerdeführer zitierte, aus dem Jahr 1971 stammende BGE 97 V 72 zum Felsklettern dem vorliegenden Sachverhalt nicht mehr zugrunde gelegt werden, zumal das Eisklettern damals noch kein Thema gewesen sei. Massgeblich sei, so nämlich BGE 141 V 37 (zum "Dirt-Biken"), die objektive Gefahr einer Handlung, d.h. die Streitfrage müsse unabhängig vom konkreten Sachverhalt beurteilt werden. Im angefochtenen Einspracheentscheid habe sie mindestens neun konkrete Gefahren und Risiken aufgezeigt, die für die Einstufung des (Solo-)Eiskletterns (auch wenn gesichert am montierten und vorgespannten Fixseil) als absolutes Wagnis sprächen. Faktoren wie die nachfolgenden liessen das Eisklettern als wesentlich gefährlicher als das Fels-
- 18 klettern erscheinen: u.a. Lawinen, Eisschlag, Temperaturwechsel, Eisqualität, schnelle Veränderbarkeit von Gefahren, grundsätzlich vorhandenes Verletzungsrisiko, keine Möglichkeit zum Ausbouldern von Eiskletterrouten, selbstgelegte Sicherungen, waffenartige Ausrüstung, Unmöglichkeit des Einlegens grösserer Pausen, fehlende Sicherheitsgarantie im Vergleich zur Seilschaft, etc. Nur subsidiär müsse die Frage beantwortet werden, ob der Versicherte im konkreten Fall ein relatives Wagnis eingegangen sei, wobei auch hier nicht auf BGE 97 V 72 abgestellt werden könne. Die Behauptung, dass die klimatischen Verhältnisse zum Unfallzeitpunkt geeignet gewesen seien, sei nicht erwiesen. Zudem sei das vom Verunfallten verwendete "Cinch" für das Soloklettern (auch am montierten und vorgespannten Seil) ungeeignet. Wenn überhaupt, dürfe es zudem (zur Sicherung im Vorstieg- und Toprope- Klettern in der Halle und auf Sportkletterrouten) nur von einem erfahrenen Sicherer verwendet werden, der sich sorgfältig mit der Funktionsweise vertraut gemacht habe. Nicht geeignet sei es für den Soloaufstieg und zum eigenen Abseilen und somit auch nicht für das (Solo-) Klettern im Eis. Die Behauptung des Beschwerdeführers, dass sich der Hinweis des Herstellers nicht auf das Ablassen am Fixseil bezogen habe, erweise sich bei objektiver Prüfung der Herstellerunterlagen als falsch. Dass der verunfallte Versicherte am Unfalltag sorglos ein solches Gerät verwendet habe, stelle eine Grobfahrlässigkeit dar. Ferner handle es sich bei den vom Beschwerdeführer aufgestellten Hypothesen um Spekulationen, die in der Sache nicht weiterhelfen würden. 6. Gemäss Gutachtensauftrag (vgl. Erwägung 3.2.2. f.) hatte sich der eingesetzte Experte zu den Risiken des Eiskletterns und zur Frage der Tauglichkeit des Sicherungssystems "Cinch" für das Klettern und Abseilen am Fixseil zu äussern.
- 19 - 6.1. Der Experte führte, zusammen mit seiner Hilfsperson, am 27. Dezember 2018 einen Augenschein vor Ort durch. Zudem standen ihm die relevanten Akten und die von der Staatsanwaltschaft herausgegebenen Objekte zur Verfügung. Mit dem "Cinch" führten die Fachpersonen verschiedene Tests in den Kletterhallen N._____ und P._____ durch, deren Ergebnisse ins Gutachten vom 25. März 2019 einflossen. Dieses wurde dem Gericht am 30. März 2019 zugestellt. 6.2.1. Im Zusammenhang mit der Frage, ob es sich beim (Solo-)Eisklettern im Eisfall E._____ um ein absolutes Wagnis handle oder nicht, äussert sich der Gutachter im Wesentlichen folgendermassen: Das fragliche Klettergebiet sei ein bekanntes Übungsgebiet. Es gelte, abgesehen von der bekannten Eisschlaggefahr im mittleren und linken Teil, als objektiv sicher. Allfällige Gefahren gingen hier von den Kletternden selbst aus. Die Route E.1._____ im rechten Teil des Eisfalls, an der sich der Unfall ereignet habe, weise den moderaten Schwierigkeitsgrad Z._____ auf und diene oft zu Übungs- und Ausbildungszwecken. Das Klettern am dortigen Eisfall sei weder leichtsinnig noch verwegen oder tollkühn, das Risiko lasse sich durch Ausbildung, Vorbereitung, Ausrüstung und Befähigung auf ein als völlig akzeptabel geltendes Mass reduzieren. Das Soloklettern am Fixseil (mit Seilklemme oder "Grigri", manchmal mit redundantem System) gelte in informierten Bergsteigerkreisen nicht als besonders gefährlich bzw. in geeignetem Gelände als ähnlich sicher wie das Klettern in einer Zweierseilschaft. Auch das Soloklettern am Fixseil im Eisfall E._____ könne bei adäquater Technik weder als leichtsinnig, noch verwegen oder tollkühn bezeichnet werden, obwohl das Risiko – wegen Gefahrenquellen wie Verletzungen durch Pickel oder Steigeisen, selbst ausgelösten Steinschlags oder Versagens von Seilklemme oder "Grigri" – etwas höher sei als das Soloklettern am Fixseil in einem Klettergarten mit gutem Fels.
- 20 - 6.2.2. Beim Fragethema "relatives Wagnis" äussert sich der Gutachter vorerst zu den möglichen Unfallursachen: Am wahrscheinlichsten erachtet er dabei die Variante, dass der Versicherte beim Hochklettern stürzte oder sich kontrolliert ins Seil hängen wollte und dass dabei die Klemmwirkung des "Cinch" versagte. Weiter führt er aus, es gebe keine anerkannten Standards zum Soloklettern am Fixseil und keine Geräte, die zur Selbstsicherung am Fixseil beim Soloklettern konzipiert seien, dies gelte gemäss Gebrauchsanweisung sowohl für das "Cinch" als auch für das "Grigri", die dazu dienten, einen Kletterpartner zu sichern und abzulassen sowie um sich selbst abzuseilen. Das Verwenden eines Geräts für eine nicht explizit zugelassene Tätigkeit erachtet der Gutachter allerdings noch nicht a priori als fahrlässig oder mutig. Bei verschiedenen Tests in der Kletterhalle und im Eis hätten er und seine Hilfsperson festgestellt, dass das "Cinch" immer problemlos blockierte. Auf die Frage, ob er die Verwendung des "Cinch" beim Soloklettern am Fixseil als leichtsinnig, verwegen oder tollkühn bezeichnen würde, bejaht dies der Gutachter nur für den Fall, dass dies ohne Redundanz in einer nicht ganz einfachen Kletterei und trotz Kenntnis der Schwächen des Geräts erfolge. 6.2.3. Die Frage, ob der Versicherte bewusst oder unbewusst leichtsinnig, verwegen oder tollkühn gehandelt habe, indem er sich beim Hochklettern nur mittels "Cinch" (ohne Redundanz) am Seil gesichert habe, beantwortet der Gutachter folgendermassen: (Dies) lässt sich im Nachhinein mit den uns vorliegenden Kenntnissen nicht eindeutig beantworten. Am Wahrscheinlichsten erachten wir eine Kombination der vier Hypothesen: Er war sich einerseits der Gefahr, die vom "Cinch" ausging – insbesondere wenn man zusätzlich eine "Leash" (Anmerkung des Gerichts: "Leash" = Verbindungsschlingen zwischen Klettergurt und Eispickel, vgl. Foto auf S. 9 des Gutachtens) verwendet –, nicht oder nicht vollständig bewusst. Auf der anderen Seite ging er aufgrund seines Kletterkönnens und weil die Pickel mittels
- 21 - "Leash" mit dem Klettergurt verbunden waren, nicht von einem Sturz ins Seil aus. 6.3. In seiner Stellungnahme vom 17. April 2019 führt der Beschwerdeführer aus, das Gutachten überzeuge in jeder Hinsicht und sei von überdurchschnittlicher Qualität. Der Standpunkt der Beschwerdegegnerin, das Eisklettern stelle ein absolutes Wagnis dar, sei aufgrund des Gutachtens nicht mehr haltbar. Dies gelte insbesondere auch deshalb, weil der Verunfallte ein erfahrener Bergsteiger und Eiskletterer gewesen sei. Aber auch ein relatives Wagnis müsse verneint werden, zumal aus dem Gutachten nicht hervorgehe, dass sich der Versicherte grobfahrlässig verhalten habe. Die Verwendung des "Cinch" im Falle der Hypothese c (Schulterluxation beim Klettern) könne dem Verunfallten nicht vorgeworfen werden, weil dessen Verwendung diesfalls nicht kausal für den tödlichen Unfall gewesen sei. Auch unter Annahme der Hypothese a (Versagen der Sicherung mittels "Cinch") verneine der Gutachter eine Fahrlässigkeit aus drei Gründen, nämlich weil auch das "Kletterkönnen" redundant sein könne, weil es für das Soloklettern am Fixseil keine anerkannten Standards und keine offizielle Lehrmeinung gebe und weil der Unfalleishang für den Versicherten eine einfache Kletterei gewesen sei. Im Übrigen beurteile der Gutachter den Eisfall, der auch oft als Übungs- und Ausbildungsgebiet diene und stark frequentiert sei, bei guten Eisverhältnissen als stabil und nicht von Eisschlag oder Lawinen bedroht. Alles in allem liege im Verhalten des Verunfallten keine grobe Fahrlässigkeit, was für die Halbierung der Rente Voraussetzung wäre. 6.4. Die Beschwerdegegnerin hebt in ihrer Stellungnahme vom 27. Mai 2019 hervor, dass das "Cinch" seit 2010 als nicht zuverlässig gelte und dass es in Europa seit 2015/17 nicht mehr vertrieben werde. Der Gutachter erachte das Eisklettern als ähnlich risikobehaftet wie das Begehen von Hochtouren. Diese seien 2-3 Mal gefährlicher als Felsklettertouren, hinzu komme das
- 22 höhere Verletzungsrisiko beim Eisklettern. Es sei nicht verständlich, dass der offenbar sehr erfahrene Versicherte ein zum Soloklettern nicht geeignetes Gerät verwendet habe, vor dem in der Klettergemeinschaft begründeterweise gewarnt werde. Dies zeige, dass der Versicherte offensichtliche Gefahrenquellen nicht habe einschätzen und nicht adäquat habe reagieren können. Er habe keine redundante Sicherung eingesetzt, sodass die Gefahr bestanden habe, dass das "Cinch" im entscheidenden Moment nicht klemmte. Die am Klettergurt fixierte "Leash" habe die Gefahr noch erhöht, dass das Funktionieren des "Cinch" behindert werde. Unter diesen Umständen und angesichts der für den Versicherten nicht ganz einfachen Kletterei, stufe der Gutachter das Handeln des Verunfallten, in Bestätigung der beschwerdegegnerischen Ansicht, als leichtsinnig ein. Selbst wenn kein absolutes Wagnis vorliege, sei unter den gegebenen Umständen ein relatives Wagnis zu bejahen, was die Leistungskürzung rechtfertige. In der weiteren Stellungnahme vom 11. Juni 2019 (zur Stellungnahme des Beschwerdeführers vom 17. April 2019) bekräftigt die Beschwerdegegnerin die Gefährlichkeit des Eiskletterns. In dieser Sportart, die ein um 2-3 Mal höheres Risiko als das Felsklettern aufweise, habe der Versicherte das "Cinch" zur Selbstsicherung am Fixseil ohne redundante Sicherung verwendet, womit er sich bewusst der Gefahr ausgesetzt habe, dass das Gerät im entscheidenden Moment nicht klemmte. Die Gefahr verstärkt habe die am Klettergurt fixierte "Leash". Mit der Verwendung des "Cinch" habe der Verunfallte leichtsinnig gehandelt. Der tödliche Unfall zeige, dass der Versicherte – trotz seines Kletterkönnens, der Seilsicherung mittels "Cinch" und der Verbindung der beiden Eispickel mittels "Leash" am Seil (Trias der Redundanz) – das Kletterrisiko nicht auf ein vernünftiges Mass reduziert habe bzw. nicht habe reduzieren können. Die gutachterliche Feststellung, dass der Eisfall E._____ bei guten Eisverhältnissen stabil und nicht von Eisschlag und Lawinen bedroht sei, gelte nicht für das Soloeisklettern, sondern nur für das Eisklettern mit Vorsteiger. Nach Ansicht der Beschwerde-
- 23 gegnerin handelte der Versicherte grobfahrlässig, weshalb sie die Leistungskürzung als verhältnismässig erachtet. 7. Unzweifelhaft stellt das gesicherte Soloeisklettern am Fixseil eine gefährliche bzw. risikobehaftete Sportart dar, was von den Parteien grundsätzlich nicht bestritten wird. Damit hat das Gericht die Frage zu beantworten, ob diese Betätigung am fraglichen Eisfall in E._____ ein absolutes Wagnis darstellt und verneinendenfalls, ob der Versicherte, indem er am Unfalltag allein kletterte und sich dabei mit dem "Cinch" abseilte und sicherte, ein relatives Wagnis eingegangen ist oder nicht. Bei seiner Beurteilung stellt das Gericht im Wesentlichen auf das von ihm eingeholte Gutachten vom 25./30. März 2019 ab, das es angemessen zu würdigen hat. 7.1. Das Eidgenössische Versicherungsgericht führte in BGE 97 V 72 aus, ein Wagnis im Sinne des damals geltenden Art. 67 Abs. 3 des Bundesgesetzes über die Kranken- und Unfallversicherung (KUVG) (Befugnis der SUVA, aussergewöhnliche Gefahren und Wagnisse von der Versicherung gegen Nichtbetriebsunfälle auszuschliessen), der dem heutigen Art. 39 UVG inhaltlich entspricht (vgl. BGE 138 V 522 E.6.2.1 f., BGE 112 V 297 E.1b; Urteil des Eidgenössischen Versicherungsgerichts 122/06 vom 19. September 2006 E.2.1), liege dann vor, wenn sich der Versicherte einer besonders grossen Gefahr aussetze (…) (E.2a). Eine Gefahr sei dann besonders gross, wenn sie unmittelbar drohe, mithin akut sei, und wenn eine ins Kühne bis ins Verwegene gehende Unternehmung oder Handlung vorliege (BGE 97 V 72 E.2b), wenn ihr also ein Risiko innewohne, dessen Übernahme der Gesamtheit der Versicherten nicht mehr zugemutet werden könne (BGE 97 V 72 E.2d). Das Eidgenössische Versicherungsgericht präzisierte dann die bis dahin ergangene Rechtsprechung, indem sie zwischen absolutem und relativem Wagnis unterschied (BGE 97 V 72 E.2d).
- 24 - Ein absolutes Wagnis liegt in zwei Konstellationen vor: Zum einen, wenn es am schützenswerten Charakter einer Handlung mangelt, zum anderen, wenn sich der Versicherte durch seine Handlung auf Grund objektiver Gegebenheiten, mithin unabhängig von Ausbildung, Vorbereitung, Ausrüstung, Fähigkeiten und Eigenschaften, einer grossen und ungewöhnlichen Gefahr für Leib und Leben ausgesetzt hat, die auch unter günstigsten Umständen und mit zweckmässigen Massnahmen nicht auf ein vernünftiges bzw. vertretbares Mass herabgesetzt werden kann (BGE 97 V 72 E.2d; MAURER, a.a.O., S. 71, RUMO-JUNGO/HOLZER, a.a.O., Art. 39, S. 221; vgl. auch BGE 141 V 216 E.2.2, BGE 125 V 312 E.3a, BGE 112 V 297 E.1b; Urteil des Eidgenössischen Versicherungsgerichts U 122/06 vom 19. September 2006 E.2.1, u.a.). Ein relatives Wagnis wird bejaht bei Betätigungen, bei deren Vornahme der Versicherte nicht alle Erfordernisse (persönliche Fähigkeiten, Charaktereigenschaften, Vorbereitungen) zur Gefahrenreduktion auf ein vernünftiges Mass erfüllt (RUMO-JUNGO/HOLZER, a.a.O., Art. 39, S. 221). Dabei ist anhand der konkreten Umstände des Einzelfalles, worunter die persönlichen Fähigkeiten des Verunfallten und die Art der Durchführung des Unternehmens zählen, zu prüfen, ob die objektiv vorhandenen Risiken und Gefahren auf ein vertretbares Mass herabgesetzt wurden (Urteil des Eidgenössischen Versicherungsgerichts U 122/06 vom 19. September 2006 E.2.1), mithin, ob die versicherte Person im massgeblichen Zeitpunkt alle jene Anforderungen hinsichtlich persönlicher Fähigkeiten, Eigenschaften und Vorkehren (inkl. Vorbereitung und Ausrüstung) erfüllte, um das zu beurteilende Unternehmen lege artis bewältigen und das ihm innewohnende Risiko auf Grund seiner Fähigkeiten auf ein vertretbares Mass herabsetzen zu können (BGE 97 V 72 E.3 und E.5; vgl. zum Ganzen auch BGE 141 V 216 E.2.2, BGE 138 V 522 E.3.1, BGE 125 V 312 E.3b, BGE 112 V 297 E.1b; Urteil des Eidgenössischen Versicherungsgerichts U 122/06 vom 19. September 2006 E.2.1).
- 25 - 7.1.1. In einem ersten Schritt ist also zu prüfen, ob das Eisklettern bzw. das gesicherte Soloeisklettern am Fixseil eine schützenswerte ausserbetriebliche Betätigung, – was dem einen der beiden Kriterien für das Vorliegen eines absoluten Wagnisses entspricht (vgl. Erwägung 7.1) –, darstellt oder nicht (vgl. insbesondere Urteil des Eidgenössischen Versicherungsgerichts U 122/06 vom 19. September 2006 E.2.1). Am schützenswerten Charakter einer Handlung mangelt es dann, wenn eine entsprechende Handlung unsinnig oder verwerflich erscheint, wenn z.B. unsinnigerweise, sei es aus Jux oder aus der Wut heraus, ein Trinkglas mit einer Hand zusammengepresst wird (vgl. SUVA-Liste "gefährliche Sportarten" unter www.suva.ch/de-ch/praevention/freizeit/gefaehrliche-sportarten-wagnisse, nachfolgend SUVA-Liste; Urteil des Eidgenössischen Versicherungsgerichts U 122/06 vom 19. September 2006 E.2.1; RUMO-JUNGO/HOLZER, a.a.O., Art. 39, S. 221; RUMO-JUNGO, a.a.O., S. 292). Das Bundesgericht bzw. das Eidgenössische Versicherungsgericht stufte das Bergsteigen und den Klettersport als schützenswerte ausserbetriebliche Betätigungen ein, womit diese grundsätzlich in der Nichtbetriebsunfallversicherung eingeschlossen sind (BGE 97 V 72 E.3; RUMO-JUNGO/HOLZER, a.a.O., Art. 39, S. 221). Dagegen bringt die Beschwerdegegnerin zu Recht nichts vor. Dass das gesicherte Eisklettern bzw. das Soloeisklettern am Fixseil grundsätzlich als nicht schützenswerte ausserbetriebliche Betätigung und schon deshalb als absolutes Wagnis anzusehen und daher vom Versicherungsschutz auszunehmen wäre, ist denn vor dem Hintergrund der erwähnten bundesgerichtlichen Rechtsprechung nicht ersichtlich. Folglich ist, – in Beachtung des anderen Kriteriums für das Vorliegen eines absoluten Wagnisses (vgl. Erwägung 7.1) –, in einem zweiten Schritt zu prüfen, ob das gesicherte Eisklettern bzw. das gesicherte Soloeisklettern am Fixseil a priori ein Wagnis an sich darstellt oder nicht (vgl. BGE 125 V 312 E.2b).
- 26 - 7.1.2. Gefährliche Sportarten stufte das Bundesgericht bzw. das Eidgenössische Versicherungsgericht dann als absolute Wagnisse ein, wenn sie wettkampfmässig betrieben wurden und wenn es auf die Geschwindigkeit ankam (z.B. Motocross-Rennen, Auto-Bergrennen, Karting-Rennen, vgl. dazu BGE 125 V 312 E.2a und Urteil des Eidgenössischen Versicherungsgerichts U 122/06 vom 19. September 2006 E.2.2, jeweils mit Hinweisen). Im Weitern zählte es Boxwettkämpfe und Thaiboxen (BGE 125 V 312 E.2a und Urteil des Eidgenössischen Versicherungsgerichts U 122/06 vom 19. September 2006 E.2.2, jeweils mit Hinweisen) sowie das "Dirt-Biken" (BGE 141 V 37 E.4.7) dazu. Auf der SUVA-Liste sind auch das "Downhill-Biking", "Speedflying" und "Base Jumping" als absolute Wagnisse aufgeführt. Nicht als absolutes Wagnis stuften die Gerichte folgende Tätigkeiten ein: das Deltasegeln, das nicht wettkampfmässige Kart-Fahren, das Canyoning, eine Rollbrettabfahrt, die nicht wettkampfmässig und auf Geschwindigkeit hin betrieben wurde, das Schneeschuhlaufen (BGE 141 V 37 E.4.1 mit den entsprechenden Hinweisen vgl. auch die Kasuistik bei RUMO-JUNGO, a.a.O., S. 293 ff., RUMO-JUNGO/HOLZER, a.a.O., Art. 39, S. 223 f.). Bei der Ausübung anderer Sportarten (Auto-Rallye, Deltasegeln, Höhlentauchen, Klettern, Pneuschlitteln) hing die Unterscheidung zwischen absolutem und relativem Wagnis von der Beeinflussbarkeit des Risikos und den weiteren gegebenen Umständen ab (BGE 125 V 312 E.2a und Urteil des Eidgenössischen Versicherungsgerichts U 122/06 vom 19. September 2006 E.2.2, jeweils mit Hinweisen). Bei alpinistischen Unternehmungen wird dann von einem absoluten Wagnis gesprochen, wenn diese um des Abenteuers willen unternommen werden und wenn deren objektive Gefahren für Leib und Leben unabhängig von der Ausbildung, Vorbereitung, Ausrüstung und Befähigung der Beteiligten so erheblich sind, dass sie praktisch nicht auf ein vertretbares Mass herabsetzbar und somit der Gesamtheit der Versicherten nicht mehr zuzumuten sind (BGE 97 V 72 E.3). In diesem Zusammenhang ist die konkrete
- 27 - Unternehmung – hier das gesicherte Eisklettern bzw. Soloeisklettern am Fixseil am Eisfall in E._____ – im Hinblick auf das Vorliegen eines Wagnisses an sich (absolutes Wagnis) zu beurteilen (BGE 125 V 312 E.2b, vgl. auch BGE 138 V 522 E.7.2; Urteil des Eidgenössischen Versicherungsgerichts U 122/06 vom 19. September 2006 E.2.1). 7.1.2.1.Dem Gutachten kann entnommen werden, dass das fragliche Klettergebiet in E._____ ein bekanntes, von vielen Eiskletterern begangenes Übungsgebiet ist (Gutachten S. 12 mit Hinweis auf Gutachten Anhang 5: Ausschnitt aus Urs Odermatt: Eiskletterführer Hot Ice, Eisklettern in der Schweiz - Ost, 2. Aufl., Nr. _____, E._____,) das oft auch zu Ausbildungszwecken aufgesucht wird (Gutachten S. 13). Abgesehen von der Eisschlaggefahr im mittleren und linken – nicht jedoch im hier interessierenden rechten – Teil gilt der fragliche Eisfall gemäss dem Gutachter als objektiv sicher (Gutachten S. 12). Im Bereich der auch im erwähnten Eiskletterführer beschriebenen Kletterroute Nr. _____ (Gutachten S. 12, Gutachten Anhang 5), wo sich der Unfall ereignet hat, herrscht gemäss Gutachter und Eiskletterführer weder Eisschlag- noch Lawinengefahr (Gutachten S. 12 und S. 14, Gutachten Anhang 5). Dieser rechte Teil wird daher, gute Eisverhältnisse vorausgesetzt, als stabiler Eisfall eingeschätzt, der zudem auch keine höheren Anforderungen stellt (Gutachten S. 13). Die Schwierigkeit dieser Route ist, so der Gutachter, mit Z._____ moderat (von insgesamt 7 Schwierigkeitsstufen, vgl. Gutachten Anhang 5, S. 17 "Technische Bewertung"), das Eisklettern in diesem Bereich wird vom Gutachter als weder leichtsinnig noch verwegen oder tollkühn bezeichnet (Gutachten S. 13). Allfällige besondere Gefahren bestünden nicht (Gutachten S. 13 f.) bzw. würden gemäss Gutachter im Wesentlichen von den Kletternden selbst ausgehen (z.B. Sturz des Vorsteigenden, von Vorsteigenden oder anderen Seilschaften losgeschlagene Eisstücke, schlechte Verhältnisse, mangelnde Eisqualität) und könnten somit von diesem "problemlos" auf ein vernünftiges Mass reduziert werden (Gutachten S. 12). Werde von oben gesichert, müsse niemand vorstei-
- 28 gen und das Gefahrenpotenzial (losgeschlagene Eisstücke) vermindere sich nochmals (Gutachten S. 13). Dementsprechend gelte diese Kletterroute, bei angemessener Ausbildung, Vorbereitung, Ausrüstung und Befähigung, in Bergsteigerkreisen als völlig akzeptabel (Gutachten S. 13). Das Gericht erachtet diese Ausführungen als nachvollziehbar und überzeugend. Aus diesen Angaben resultieren in der Tat keine Hinweise darauf, dass das gesicherte Eisklettern (vgl. zum Soloklettern bzw. Soloeisklettern am Fixseil die nachfolgenden Erwägungen 7.1.2.2 und 7.1.2.3) an der Kletterroute E.1._____ am Eisfall in E._____ eine so erhebliche objektive Gefahr für Leib und Leben bedeutete, dass sie durch den Kletternden auch unter den günstigsten Umständen (vgl. RUMO-JUNGO, a.a.O., S. 291; Erwägung 7.1 und 7.1.2) nicht auf ein vernünftiges Mass reduziert werden könnte. Insbesondere trifft hier der Einwand der Beschwerdegegnerin, dem Eisklettern seien Lawinenniedergänge und Eisschlag als objektive Gefahren inhärent, offensichtlich nicht zu. Zu prüfen bleibt, ob dasselbe auch für das dortige gesicherte Soloeisklettern am Fixseil gilt oder nicht. 7.1.2.2.Gemäss den Ausführungen des Gutachters wird das gesicherte Soloklettern am Fixseil (im Fels) (vgl. für das gesicherte Soloeisklettern am Fixseil nachfolgende Erwägung 7.1.2.3) für das persönliche Klettertraining und zum Einstudieren von schwierigen Routen praktiziert, wenn kein/e Seilpartner/in zugegen ist oder man ohne eine/n solche/n flexibler und effizienter ist (Gutachten S. 15). Der Gutachter beschreibt die beiden Hauptsicherungstechniken "Seilklemme" (z.B. mit dem Sicherungsgerät "Basic" von Petzl, vgl. Gutachten Anhang 11: Artikel von Pit Schubert, Die Seilklemme ersetzt den Seilpartner, in: Sicherheit und Risiko in Fels und Eis, 2. aktual. Auflage, 1995, S. 136 ff.) und "Grigri" (Gutachten S. 15) (vgl. auch die Fotos Gutachten S. 11) und erwähnt, dass manchmal zur Risikominimierung redundante Systeme installiert werden (Gutachten S. 15 f.), z.B. ein zweites Seil (Variante Petzl, vgl. Gutachten Anhang 8: Petzl, "Grundprinzipien
- 29 des Solo-Kletterns entlang eines Fixseils", Auszug aus der Homepage www.petzl.com), um einem (generell sehr seltenen) Seil- oder Seilmantelriss vorzubeugen, oder ein Knoten unterhalb des "Grigri" (Gutachten Anhang 10, Foto 4) oder als Redundanz zur Seilklemme eine zweite Seilklemme (Gutachten Anhang 11). Ferner bestätigt der Gutachter, dass das gesicherte Soloklettern am Fixseil von vielen Kletterern regelmässig praktiziert wird, meistens in Klettergärten zu Trainingszwecken, wobei in der Regel nur mit einem Seil und mittels Seilklemme ohne Redundanz gesichert werde (Gutachten S. 16). Der Vorteil bei dieser Art Soloklettern sei, dass der Kletterer von oben gesichert sei, wodurch keine langen Stürze riskiert würden (Gutachten S. 16). Nachteilig sei, dass es kein allgemein akzeptiertes Sicherungssystem gebe, dass ein (eher unwahrscheinliches) Restrisiko bestehe, dass ein Steinchen die Funktion der Seilklemme behindern oder aufheben könnte (Gutachten S. 16 mit Hinweis auf die entsprechende Warnung im Artikel von Pit Schubert, Gutachten Anhang 11, S. 136 f.), dass der Kletterer beim Anbringen des Fixseils abstürzen könnte, und dass er allein sei, wenn etwas Unvorhergesehenes passiere (Gutachten S. 16 f.). Auf entsprechende Frage hin erklärt der Gutachter, dass diese Art Klettern (Soloklettern am Fixseil) mit der beschriebenen Technik in informierten Bergsteigerkreisen nicht als besonders gefährlich gelte (Gutachten S. 17). Es sei bei geeignetem Gelände und bei Fehlen grosser Quergänge ähnlich sicher wie das Klettern in einer Zweierseilschaft und sicherer als das "Gehen am kurzen Seil" (Gutachten S. 17, vgl. auch Beschreibung im Gutachten S. 8, Ziff. 3.5). 7.1.2.3.Beim gesicherten Soloklettern am Fixseil im Eis (anstatt im Fels) kommen gemäss dem Gutachter drei potenzielle Gefahrenquellen hinzu, nämlich mögliche Verletzungen durch Steigeisen und Pickel, Verletzungen durch selbst ausgelösten Eisschlag und das mögliche Versagen der Seilklemme bzw. des "Grigri" bei vereisten oder nassen Seilen (Gutachten S. 17). Bei
- 30 den ersten beiden Gefahrenquellen müsse nicht mit gravierenden Verletzungen gerechnet werden, beim Einsatz von Seilklemmen könne es aufgrund von Kälte oder Nässe zu Einschränkungen der Bremswirkung kommen, jedoch seien beide Systeme – Seilklemme und "Grigri" – auch beim Eisklettern einsetzbar (Gutachten S. 17 f.). Auch in dieser Hinsicht (gesichertes Soloklettern bzw. Soloeisklettern am Fixseil) kann das Gericht den Ausführungen des Gutachters folgen. Sie sind detailliert und gut nachvollziehbar, und sie zeigen sowohl in theoretischer wie praktischer Hinsicht auf, welche Vor- und Nachteile das gesicherte Soloklettern bzw. Soloeisklettern am Fixseil mit sich bringt und damit auch, welche konkreten Risiken damit verbunden sind. Im Nachfolgenden hat das Gericht auf die Frage einzugehen, ob diese dem gesicherten Soloeisklettern an der Kletterroute E.1._____ am Eisfall in E._____ innewohnenden Gefahren für Leib und Leben so erheblich sind, dass sie schon aufgrund objektiver Gegebenheiten nicht auf ein vernünftiges Mass reduziert werden können, oder ob dies nicht der Fall ist. 7.1.2.4.Was die beschriebene Gefahr betrifft, dass die Funktion der Seilklemme durch ein Steinchen (Gutachten S. 16 mit Hinweis auf den Artikel von Pit Schubert, Gutachten Anhang 11, S. 136 f.) behindert werden könnte, legt der Gutachter gleich selbst dar, dass dies sehr unwahrscheinlich sei (Gutachten S. 16). Auch Kälte und Nässe könnten der Seilklemme, die z.B. auch auf Expeditionen auf Achttausender oder beim Höhlenklettern eingesetzt würde, nichts anhaben (Gutachten S. 17). Beim "Grigri" könnten neue, vereiste, feuchte oder mit Schlamm verschmutzte Seile die Bremswirkung reduzieren, doch müsse nicht mit einem Totalversagen gerechnet werden (Gutachten S. 17 f.). Eigene praktische Tests hätten gezeigt, dass es auch nicht möglich war, eine Beeinträchtigung des "Cinch" durch kleine Eisstücke zu simulieren (Gutachten S. 7). Ferner erklärt der Gutachter, dass die Verwendung von Steigeisen und Pickel grundsätzlich nicht zu gra-
- 31 vierenden Verletzungen führen sollte (Gutachten S. 17), womit der entsprechende Einwand der Beschwerdegegnerin, es handle sich dabei um eine waffenartige, mithin besonders gefährliche Ausrüstung, nicht zu hören ist. Dass auch die Gefahr von selbst ausgelöstem Eisschlag eingegrenzt werden kann und grundsätzlich nicht zu gravierenden Verletzungen führen sollte, legt der Gutachter ebenfalls plausibel dar (Gutachten S. 17), womit der diesbezügliche gegenteilige Einwand der Beschwerdegegnerin auch entkräftet ist. Zu der von der Beschwerdegegnerin erwähnten möglichen Gefahr, beim Anbringen des Fixseils abzustürzen, ist zu erwähnen, dass weder aus dem Gutachten noch aus dem erwähnten Eiskletterführer (Gutachten Anhang 11) hervorgeht, dass das Anbringen des Fixseils an der Lärche oberhalb des Eisfalls besonders gefährlich (gewesen) wäre (vgl. Gutachten S. 14, Kriminalrapport der Kantonspolizei, Bf-act. 1/2, S. 3). Der Einwand der Beschwerdegegnerin, im Alleingang fehle eine Zweitperson, die unterstützend eingreifen könnte, wenn etwas Unvorhergesehenes dazwischenkommt, gilt bei jeglicher Tätigkeit bzw. Sportart, die allein ausgeübt wird. Die vom Gutachter beschriebenen Gefahren und Risiken erscheinen dem Gericht nicht vergleichbar mit denen, die den vom Bundesgericht bzw. von der SUVA als absolute Wagnisse eingestuften Betätigungen bzw. Unternehmungen inhärent sind – z.B. Dirt-Biken, Downhill-Biking, Speedflying, Base Jumping, Motocross-Rennen, Boxwettkämpfe. So hat das Bundesgericht z.B. beim "Dirt-Biken", wo es um die Ausübung von Sprüngen mit dem Bike in möglichst grosser Höhe und zu diesem Zweck auch mit hoher Geschwindigkeit geht, das Gefährdungspotenzial als nicht mehr vertretbar bezeichnet, weil sich das hohe Verletzungsrisiko auch durch entsprechende Schutzkleidung nicht restlos minimieren lasse, erst recht nicht, wenn in den Flugphasen möglichst spektakuläre akrobatische Tricks eingebaut würden (BGE 141 V 37 E.4.4.). Auch erscheinen dem Gericht die beschriebenen Gefahren und Risiken beim gesicherten Soloeisklettern am Fixseil bein-
- 32 flussbarer und damit weniger gross als z.B. bei einem Sprung mit dem Kajak von einer alten, sieben Meter hohen Holzbrücke in die Aare (bei Dämmerlicht und ohne weitere Vorkehren), den das Eidgenössische Versicherungsgericht als zumindest unter die relativen Wagnisse einzustufen qualifizierte (Urteil des Eidgenössischen Versicherungsgerichts U 122/06 vom 19. September 2006 E.3.2.2), oder z.B. beim Deltasegeln oder Biplace-Deltasegeln, Tätigkeiten, die das Eidgenössische Versicherungsgericht bei Verwendung von geeignetem Flugmaterial, bei Einhaltung der dem Gerät entsprechenden Flugreichweite bzw. Route, bei Befolgung der von den zuständigen Organen empfohlenen Disziplin und bei Berücksichtigung der geltenden Vorschriften und elementaren Regeln dieses Sports als nicht generell gefährlich bezeichnete (kein absolutes Wagnis) (BGE 104 V 19 E.2 [Knoten der Schnur, mit der das Sitzgestell am Flügel befestigt war, löste sich; auch kein relatives Wagnis, jedoch Reduktion der Leistungen wegen Grobfahrlässigkeit im Sinne von Art. 98 KUVG] und BGE 112 V 297 E.2 [relatives Wagnis bejaht wegen fehlender Bewilligung für Biplace-Flüge]). Dasselbe, dass nämlich die Gefahr beim gesicherten Soloeisklettern am Fixseil weniger gross erscheint, gilt auch im Vergleich mit BGE 138 V 552, wo der Verunfallte aus einer Höhe von rund vier Metern kopfvoran in ungenügend tiefes Wasser bzw. in trübes Wasser, dessen Tiefe unbekannt war, sprang (E.7.2). Diesen Kopfsprung bezeichnete das Bundesgericht als grosse Gefahr und qualifizierte ihn als absolutes Wagnis, weil die Gefahr nicht auf ein vernünftiges Mass reduziert werden konnte und weil es unabdingbar gewesen wäre, sich vor dem Fall der genügenden Flusstiefe zu vergewissern (BGE 138 V 552 E.7.2). Darüber hinaus lassen auch die übrigen Gefahren, welche die Beschwerdegegnerin zu den dem gesicherten Soloeisklettern am Fixseil inhärenten Risiken gezählt haben möchte, nicht den Schluss zu, die fragliche Tätigkeit gehöre in die Kategorie der absoluten Wagnisse. So obliegt es dem Kletternden selbst, allfällige Temperaturwechsel (z.B. sinkende Temperaturen,
- 33 plötzlicher Föhneinbruch) oder Veränderungen der Eisqualität (z.B. mangelnde Homogenität des Eises) zu beobachten, nämlich das Eis zu "lesen", und sein Verhalten nötigenfalls anzupassen, wenn das Eis zu spröde oder zu weich würde oder er dieses als für das Eisklettern ungeeignet beurteilte (vgl. auch Gutachten S. 14). Derartige Risiken kann der Kletternde auf ein vernünftiges Mass reduzieren, jedenfalls sind sie nicht mit den oben beschriebenen Gefahren, die zur Qualifikation als absolutes Wagnis führen, vergleichbar. Vielmehr geht das Gericht davon aus, dass diese Risiken bei günstigen Umständen gar nicht bestehen bzw. dass gegebenenfalls diesbezügliche Gefahren durch den Kletternden, wenn er zweckmässige Massnahmen dagegen trifft, gerade vermieden werden können. Zu erwähnen ist immerhin, dass auch am Unfalltag optimale Temperatur- und Eisverhältnisse herrschten (Gutachten S. 14). Ferner ist entgegen den Ausführungen der Beschwerdegegnerin nicht ersichtlich, dass die wegen der Kälte angeblich eingeschränkte Beweglichkeit sowie die angeblich fehlenden Möglichkeiten, Pausen einzulegen und die Route mehrmals zu begehen, – letzteres ist gemäss Gutachter an der Kletterroute E.1._____ gerade sehr gut möglich (Gutachten S. 14) –, Risiken darstellen würden, die vom Kletternden selbst bei geeigneter Ausrüstung und angepasstem Verhalten nicht auf ein vernünftiges Mass reduziert werden könnten (vgl. dazu auch Gutachten S. 14).
Aus all dem Gesagten geht hervor, dass die beschriebenen, dem gesicherten Soloeisklettern innewohnenden Gefahren für Leib und Leben aufgrund objektiver Gegebenheiten, mithin bei Erfüllung der Anforderungen bezüglich Ausbildung, Vorbereitung, Ausrüstung, Befähigung sowie Wetter- und Eisbedingungen an der Kletterroute E.1._____ am Eisfall in E._____ durchaus auf ein vernünftiges Mass reduziert werden können. Die Risiken sind also nicht so gross, dass schon aus objektiver Sicht von einer extrem gefährlichen und verwegenen, mithin einer ins Kühne bis ins Verwegene zielenden Unternehmung oder Handlung auszugehen wäre. Dies bestätigt
- 34 auch der Gutachter, der das gesicherte Soloeisklettern am Fixseil am fraglichen Eisfall bei Beachtung einer adäquaten Technik, angewendet von einem versierten Eiskletterer, als weder leichtsinnig noch verwegen oder tollkühn bezeichnet, auch wenn er das diesbezügliche Risiko höher einstuft als beim Soloklettern in einem Klettergarten mit gutem Fels (Gutachten S. 18). Das Gericht gelangt damit zur Überzeugung, dass das Soloeisklettern am Fixseil an der Kletterroute E.1._____ am Eisfall in E._____ bei Vorliegen günstiger Umständen und bei Beachtung zweckmässiger Massnahmen kein absolutes Wagnis darstellt. 7.2. Liegt demnach kein absolutes Wagnis vor, ist – gleichsam in einem dritten Schritt – anhand der konkreten Umstände des Einzelfalles, worunter die persönlichen Fähigkeiten des Verunfallten und die Art der Durchführung des Unternehmens zählen, zu prüfen, ob die objektiv vorhandenen Risiken und Gefahren auf ein vertretbares Mass herabgesetzt wurden, ob also ein relatives Wagnis vorliegt oder nicht (Urteil des Eidgenössischen Versicherungsgerichts U 122/06 vom 19. September 2006 E.2.1 mit Hinweis auf BGE 97 V 72 E.5; vgl. zum Ganzen auch BGE 141 V 216 E.2.2, BGE 138 V 522 E.3.1, BGE 125 V 312 E.3b, BGE 112 V 297 E.1b). Dabei kommt es, entgegen den Behauptungen des Beschwerdeführers, nicht auf das Verschulden der versicherten Person an (BGE 138 V 522 E.5.3 und E.7.3; RUMO-JUNGO, a.a.O., S. 286 f.). Zwar ist die Verschuldenskomponente beim Wagnis nicht ausgeschlossen, jedoch auch nicht vorausgesetzt; im Vordergrund liegt das Gefahrenmoment, d.h. es ist eine Risikobeurteilung vorzunehmen, die das Verschulden nicht zu berücksichtigen hat, sodass auch dann ein Wagnis vorliegen kann, wenn die versicherte Person mit grösster Sorgfalt und hohem Sachverstand handelt (BGE 138 V 522 E.5.3; RUMO-JUNGO, a.a.O., S. 286 f.). 7.2.1. Weil die Beschwerdegegnerin die Beweislast für die ein (relatives) Wagnis bejahenden Tatsachen trägt (Urteil des Bundesgerichts 8C_128/2017
- 35 - E.4.1), muss vorerst auf den konkreten Unfallhergang eingegangen werden, der sich allerdings nicht mehr mit letzter Sicherheit rekonstruieren liess bzw. lässt. Die Beschwerdegegnerin ging in ihrem Einspracheentscheid vom 3. Juli 2017 (Bf-act. 7) davon aus, dass der Versicherte deshalb stürzte, weil die Sicherung de facto ungenügend war. Sie beanstandet denn auch im Wesentlichen, dass der Verunfallte das zur Selbstsicherung nicht geeignete "Cinch" verwendete, sich nicht mit einem redundanten Sicherungssystem zusätzlich sicherte und sich allein, auch ohne Information an einen Dritten, zum Soloeisklettern begab. Der Beschwerdeführer macht hingegen geltend, dass das "Cinch" für das "Ablassen am gespannten Fixseil" zumindest für geübte und erfahrene Bergsteiger geeignet sei, die gegenteilige Zweckbezeichnung des Herstellers beziehe sich wohl nicht auf das eigene Abseilen am Fixseil. Zudem führt er aus, der von der Beschwerdegegnerin erhobene Vorwurf, der Verunfallte habe ein ungeeignetes Sicherungsgerät verwendet, sei nur dann beachtlich, wenn dies für den Unfall kausal gewesen sei, wenn dieser also durch Verwendung zweier Sicherungsgeräte oder beim Klettern in der Seilschaft hätte verhindert werden können. In diesem Zusammenhang stellt er zwei Hypothesen zum Unfallhergang auf (Absturz beim Ablassen/Abseilen oder Sturz in der Anfangsphase des Kletterns bei noch schlaffem, durchhängendem Seil). 7.2.1.1.Die konkreten Umstände lassen sich den Akten der Strafuntersuchung (Bfact. 1), insbesondere der Einstellungsverfügung der Staatsanwaltschaft vom 3. März 2016 (Bf-act. 1/17), entnehmen. Demnach ergab die Obduktion der Leiche beim Institut für Rechtsmedizin des Kantonsspitals Graubünden, dass sich der Verstorbene beim Klettern innere Sturzverletzungen (u.a. _____) zugezogen hatte, die innert kurzer Zeit zu einem Herz-
- 36 versagen führten (Bf-act. 1/17). Zudem wird dort ausgeführt, dass die Leiche keine Zeichen von Unterkühlung aufwies (Bf-act. 1/17). Im Polizeirapport vom 23. Januar 2016 (Bf-act. 1/2) und in der Einstellungsverfügung (Bf-act. 1/17) wird bestätigt, dass der Versicherte als erfahrener und pflichtbewusster Bergführer bekannt war. Im Gutachten wird erwähnt, dass er ein starker Felskletterer war und von der Physis her an diesem Eisfall nicht überfordert gewesen sein dürfte (vgl. Gutachten S. 23, vgl. auch Erwägung 3.4.2). Zudem trug der Verunfallte am Unfalltag eine funktionsfähige und angepasste Ausrüstung (Bf-act. 1/17). Den Unfallhergang rekonstruierte die Staatsanwaltschaft folgendermassen (Einstellungsverfügung vom 3. März 2016, Bf-act. 1/17): "Er war alleine unterwegs gewesen und hatte den zu besteigenden Eishang offenbar zu Fuss umgangen, um das Seil zum 'Top-Rope-Klettern' oberhalb der Felswand fachgerecht an einer Lärche mit einem gesteckten Achterknoten zu fixieren. Zur Selbstsicherung verwendete er neben einem Klettergurt und einem dynamischen Einfachseil der Marke 'Mammut' mit einem Durchmesser von 10.1 mm das Sicherungsgerät 'Trango Cinch USA'. Dieses halbautomatische Sicherungsgerät ist gemäss der Gebrauchsanweisung nun aber nicht für die Selbstsicherung gedacht, sondern für die Sicherung eines Partners beim Klettern im Zweierverband (…). Ausserdem betont die Gebrauchsanweisung, dass das Gerät nicht mit der Felswand oder anderen Hindernissen in Kontakt kommen darf, da dies zu einer reduzierten Bremsfähigkeit führen kann. Auch im Internet zu findende Testberichte dieses Geräts weisen ausdrücklich darauf hin, dass es für die Selbstsicherung beim Solo- Auf- und Abstieg nicht geeignet ist (…). Am Gerät selber fanden sich keine Spuren, welche seine Funktionsfähigkeit bei der angedachten Verwendung beeinträchtigt hätten (…). Die genaue Unfallursache konnte im Nachhinein nicht mehr ermittelt werden. Ob der Sturz auf eine Fehlmanipulation mit dem für diese Sicherungsart nicht geeigneten Sicherungsgerät zurückzuführen gewesen war – denkbar wäre, dass der Ablasshebel die Wand
- 37 berührte und dadurch die Bremswirkung des Gerätes aufhob – oder ob eine Ermüdung den Sturz verursachte, muss dahingestellt bleiben. Unter diesen Umständen ist das Strafverfahren einzustellen. (…)." Aus dem Polizeirapport vom 23. Januar 2016 (Bf-act. 1/2) und dem Obduktionsbericht vom 7. Dezember 2015 (Bf-act. 1/8) bzw. dem vorläufigen Obduktionsbericht vom 30. November 2015 (Bf-act. 1/7) geht darüber hinaus hervor, dass das rechte Schultergelenk ausgekugelt und die rechte Rotatorenmanschette teilweise gerissen war (Bf-act. 1/2). Der obduzierende Arzt hielt fest, dass die erlittenen Verletzungen zu einem Sturz aus der Höhe passten, und dass als Folge der festgestellten _____-Verletzungen ein _____ aufgetreten sei, was innert kurzer Zeit zu einem Herzversagen geführt habe (Bf-act. 1/8). Es habe keine krankhaft vorbestandenen oder frischen Befunde und keine Hinweise auf eine plötzlich eingetretene Bewusstlosigkeit oder eine Dritteinwirkung gegeben (Bf-act. 1/8). Gemäss Polizeirapport wurde zudem das "Cinch" auf seine Funktionalität geprüft, wobei keine Mängel festgestellt werden konnten. 7.2.1.2.Dem Gutachten vom 25./30. März 2019 ist ergänzend zu entnehmen, dass das verwendete Seil sowohl am oberen Ende des Eisfalls als auch – satt und nicht locker wie der Beschwerdeführer behauptet (vgl. Gutachten S. 19) – an einer Eisschraube (nicht an einem Bohrhaken, wie der Beschwerdeführer ausführt) rund einen Meter oberhalb des Fundorts der Leiche fixiert war, dass der Verunfallte mittels "Cinch" an diesem Seil befestigt war und dass die Eispickel mittels einer sogenannten "Leash" und einem Karabiner am Anseilring des Klettergurts festgemacht waren und herunterhingen (Gutachten S. 5, vgl. auch Fotoblatt der Kantonspolizei, Bf-act. 1/3). Zudem hatte der Versicherte auch eine Seilklemme ("Mini Traxion") bei sich (Gutachten S. 19 mit Hinweis auf Fotoblatt der Kantonspolizei Foto Nr. 7, Bf-act. 1/3, 1/11).
- 38 - Als wahrscheinlichste Unfallursache bezeichnete der Gutachter das Versagen des "Cinch" während des Hochkletterns. Entweder habe sich der Verunfallte kontrolliert ins Seil hängen wollen oder er sei gestürzt, worauf die Klemmwirkung des Geräts versagt habe, er dabei ungebremst oder fast ungebremst in die Tiefe gestürzt und auf einem Absatz aufgeschlagen sei (Gutachten S. 18). Dabei könne er die auf den Fotos dokumentierte Endlage direkt oder durch langsames Durchrutschen des Seils oder gar durch selbständiges Ablassen erreicht haben (Gutachten S. 18, vgl. auch Gutachten S. 6, Ziff. 2.1d). Einen möglichen einfachen Abseilunfall (Hypothese 1 des Beschwerdeführers) erachtete der Gutachter als sehr unwahrscheinlich (Gutachten S. 18), einerseits wegen der grossen Erfahrung des Verunfallten, andererseits, weil dieser sich zumindest das erste Mal erfolgreich abgeseilt hatte, andernfalls er das Seil nicht unten an der Eisschraube hätte fixieren können (Gutachten S. 18). Zudem, so stellte der Gutachter fest, waren die Eispickel nicht am Klettergurt fixiert (Fotoblatt der Kantonspolizei Foto Nr. 5, Bf-act. 1/3), was aber ein Kletterer vor dem Abseilen typischerweise tun würde (Gutachten S. 18). Aus diesem Grund sei auch möglich, dass der Versicherte sich während des Kletterns die Schulter auskugelte und sich anschliessend allein mit der linken Hand abseilen musste, indem er den Ablasshebel des "Cinch" bediente (Gutachten S. 18 f.). Werde in einem solchen Fall die Abseilfahrt zu schnell, müsse der Hebel losgelassen werden, was nicht intuitiv geschehe, weil der Mensch im Stress dazu neige, sich festzuklammern (Klammereffekt) (Gutachten S. 19). Eine solche Fehlmanipulation, gegebenenfalls mit nur einer Hand und unter Schmerzen, sei auch beim Versicherten denkbar (Gutachten S. 19). Hingegen gab es für den Gutachter keine Hinweise für eine Verletzung durch Eisschlag oder durch einen Pendelsturz (Gutachten S. 19). Zudem verwarf der Gutachter mit einleuchtender Begründung auch die Hypothese 2 des Beschwerdeführers als zwar möglich, aber unzutreffend, wonach der Verunfallte das Seil nur locker an der Eisschraube fixiert haben und in der Anfangsphase des Aufstiegs rund drei Meter tief bis auf einen Meter unterhalb
- 39 der Eisschraube (Endposition gemäss Polizeirapport, Bf-act. 1/2 und 1/3, vgl. auch Gutachten S. 6, Ziff. 2.1c) hinuntergestürzt sein könnte (vgl. Ausführungen im Gutachten S. 19). Dem Gericht erscheinen diese Ausführungen als schlüssig, nachvollziehbar und plausibel. Im Nachfolgenden kann daher davon ausgegangen werden, dass sich der Unfall mit überwiegender Wahrscheinlichkeit beim Hochklettern ereignete, wobei sich der Versicherte entweder kontrolliert in den Klettergurt setzte oder aus irgendeinem Grund stürzte oder sich beim Klettern an der Schulter verletzte und sich in der Folge einhändig abzuseilen versuchte. Dass er dann abstürzte und sich die tödlichen Verletzungen zuzog, muss auf ein Versagen oder eine Fehlmanipulation des "Cinch" zurückgeführt werden (vgl. dazu Gutachten S. 7 und Erwägung 7.2.2.2). 7.2.1.3.Der Gutachter äusserte sich auch zu den meteorologischen Verhältnissen am Unfalltag. Dabei stellte er auf eine der Beschwerdegegnerin erteilte Auskunft des Bundesamtes für Meteorologie vom 10. Mai 2017 ab (Akten der Beschwerdegegnerin [Bg-act.] 57, Gutachten S. 24). Demnach herrschte am Unfalltag Tiefdrucklage mit Wolkenstau am Alpennordhang, weshalb davon auszugehen sei, dass die Region E._____ an diesem Tag weitgehend bedeckt blieb. Die Temperaturen hätten in der Nacht bei -10 Grad, am frühen Nachmittag zwischen -1 und -2 Grad und in der folgenden Nacht bei -5 Grad gelegen. Aufgrund dieser Verhältnisse müssten, so der Gutachter, von der Beschaffenheit des Eises her sehr gute Bedingungen zum Eisklettern geherrscht haben (Gutachten S. 24). Die Eisdicke sei entsprechend der Jahreszeit noch eher gering gewesen (Gutachten S. 24 mit Hinweis auf Fotos im Fotoblatt der Kantonspolizei, Bf-act. 1/3), was bedeute, dass der Eisfall etwas schwieriger zu klettern war als am Tag des Augenscheins durch die Gutachter, was jedoch nur eine unbedeutende Erschwernis dargestellt habe (Gutachten S. 25).
- 40 - 7.2.1.4.Aufgrund der vorstehenden Ausführungen ergibt sich, dass der Versicherte, – abgesehen von dem von ihm verwendeten Sicherungssystem (vgl. dazu Erwägung 7.2.2) –, im Sinne der zitierten Rechtsprechung (Erwägung 7.2) im massgeblichen Zeitpunkt die Anforderungen hinsichtlich persönlicher Fähigkeiten, Eigenschaften und Vorkehren erfüllte, um die zu beurteilende Eiskletterpartie lege artis bewältigen und die ihr innewohnenden Risiken und Gefahren auf Grund seiner Fähigkeiten auf ein vertretbares Mass herabsetzen zu können. Insbesondere steht fest, dass der Verunfallte, seinerzeit aktiver Bergführer und Inhaber einer Bergsportschule (vgl. Bf-act. 2), ein erfahrener und pflichtbewusster Bergsportler und starker Kletterer war (vgl. Bf-act. 1/2 und 1/17, Gutachten S. 23 sowie Erwägungen 3.4.2 und 7.2.1.1), dass am Unfalltag optimale Verhältnisse für das Eisklettern herrschten (Erwägung 7.2.1.3) und dass der Verunfallte mit der gewählten Route E.1._____ am fraglichen Eisfall in E._____ eine geeignete, für ihn relativ gut zu bewältigende und seinen Fähigkeiten sicherlich nicht unangemessene Eiskletterroute wählte (Gutachten S. 23, auch S. 13 und S. 18). Fraglich und damit zu prüfen bleibt einzig, ob dem Verunfallten die Verwendung des Sicherungsgeräts, nämlich des "Cinch", am Fixseil ohne redundante Sicherung bzw. ohne zweites Sicherungsgerät im Sinne der zitierten Rechtsprechung vorgeworfen werden kann oder nicht. Auf die Frage, ob diese Art des gesicherten Soloeiskletterns im konkreten Fall als relatives Wagnis einzustufen ist, wird im Nachfolgenden näher eingegangen. 7.2.2. Gemäss den Ausführungen des Gutachters wurde das "Cinch" von der Firma Trango 2004 auf den Markt gebracht und als leichtere Variante des "Grigri" der Firma Petzl positioniert (Gutachten S. 6). Der Vorteil des "Cinch" sei, dass es im Gegensatz zum "Grigri" auch mit Seilen mit einem Durchmesser von weniger als 10 mm, nämlich bis minimal 9.4 mm gebraucht werden könne (Gutachten S. 6). Das "Cinch" sei, so der Gutachter, wie das "Grigri" ein halbautomatisches Sicherungsgerät (Gutachten S. 11).
- 41 - Sein Blockiermechanismus funktioniere ähnlich wie bei einem Sicherheitsgurt im Auto, bei langsamem Seilzug wird der Seildurchlauf nicht blockiert, bei ruckartigem Seilzug wird er vollständig blockiert (Gutachten S. 11). Voraussetzung für das Blockieren ist beim "Cinch", dass das Seil rechtwinklig zum Blockierhebel aus dem Gerät laufe (Gutachten S. 11, vgl. auch Artikel in der Zeitschrift des Deutschen Alpenvereins [DAV Panorama] vom März 2010: Semmel/Hellberg, Handarbeit oder Automatisierung?, S. 66-69, Gutachten Anhang 1). Recherchen des Gutachters ergaben, dass es bei der Verwendung des "Cinch" immer wieder zu Unfällen gekommen sei, weil es in falscher Position nicht zuverlässig blockierte (Gutachten S. 6 und Gutachten Anhang 1: Artikel in DAV Panorama, S. 69). Deshalb wurde empfohlen, dass das Gerät nur von Spezialisten verwendet werde (Gutachten Anhang 1: Artikel in DAV Panorama, S. 69). Trango habe in der Folge die Gebrauchsanweisung überarbeitet und darin die Warnungen verschärft. Dennoch sei das Gerät in Europa wenig verbreitet, seit 2015/16 werde es in Europa nicht mehr vertrieben und auch das Nachfolgegerät "Vergo" werde in Europa kaum verkauft (Gutachten S. 6). Dem Gutachter selbst sind allerdings keine Unfälle bekannt, die sich beim Soloklettern mit dem "Cinch" ereignet hätten (Gutachten S. 21). Er bezeichnet das "Cinch", wenn es gleich zuverlässig klemmen würde wie das "Grigri", als das perfekte Gerät zur Selbstsicherung, weil das Seil im Gegensatz zum "Grigri" ohne grossen Widerstand durch das Gerät laufe (Gutachten S. 20). Da das "Cinch" in gewissen Konstellationen aber nicht klemme, eigne es sich nicht zur Selbstsicherung am Fixseil, zumindest, wenn keine redundante Sicherung bestehe (Gutachten S. 20). Auf entsprechende Frage hin erklärte der Gutachter, dass er einen Solokletterer, der das "Cinch" zur Sicherung am Fixseil ohne Redundanz verwende, dann als leichtsinnig einstufen würde, wenn dieser das in einer für ihn nicht ganz
- 42 einfachen Kletterei und trotz Kenntnis der Schwächen des Geräts tue (Gutachten S. 21). 7.2.2.1.Dem erwähnten Artikel im DAV Panorama (Gutachten Anhang 1) kann entnommen werden, dass es bei der Verwendung des "Cinch" ursprünglich gehäuft zu Unfällen kam (Gutachten Anhang 1, S. 69). Da dies auch auf eine problematische Bedienungsempfehlung in der Gebrauchsanweisung des Herstellers zurückgeführt wurde (Gutachten Anhang 1, S. 69), wurde diese überarbeitet. Die zweite und damit neuere Version der Gebrauchsanleitung umschreibt im Titel als Verwendungszweck des Geräts "Belay / Rappel" (Gutachten Anhang 2), wobei mit "Belay" das Sichern und mit "Rappel" gemäss Gutachter sowohl das Ablassen eines Kletterpartners wie auch das Sich-Selbst-Abseilen gemeint ist (Gutachten S. 20 und S. 25 f.); diese Verwendung (Sich-Selbst-Abseilen) gehe aus Abbildung 9 der Gebrauchsanweisung hervor (Gutachten Anhang 2, Abb. 9), zudem sei das "Cinch" beim Abseilen genau in der richtigen Position (Gutachten S. 26). Unter dem Hinweis "Warnung!" wird in der Gebrauchsanweisung u.a. darauf hingewiesen, dass das "Cinch" "ausschliesslich zum Gebrauch durch erfahrene Anwender bestimmt" ist (Gutachten Anhang 2, S. 1), und unter dem Hinweis "Wichtig!" (Gutachten Anhang 2, S. 2 und S. 3) u.a., dass es kein automatisches Sicherungsgerät sei, dass daher "die Bremsseite des Seils (…) von der Bremshand nie losgelassen werden" dürfe (Gutachten Anhang 2, S. 2) (Bremshandprinzip, vgl. auch Gutachten Anhang 1, S. 69) und dass es "bei seinem Einsatz (…) nicht mit einem Objekt (wie Felsen, Felswand oder anderen Hindernissen) in Kontakt kommen bzw. davon blockiert werden" dürfe, weil es "in einem solchen Fall (…) ggf. nicht richtig" bremse (Gutachten Anhang 2, S. 3). Zwar enthält diese Gebrauchsanweisung keinen expliziten Hinweis zur Verwendung beim gesicherten Soloklettern, also auch keine entsprechende Warnung davor oder gar ein Verbot. Der Gutachter hielt jedoch fest,
- 43 die Formulierung in der Gebrauchsanweisung schliesse das Soloklettern am Fixseil aus drei Gründen aus: erstens, weil das Gerät zu diesem Zweck automatisch funktionieren müsste – das "Cinch" ist aber nur ein halbautomatisches Gerät –, zweitens, weil die Bremshand in diesem Fall nicht am Seil sei (Bremshandprinzip) – gemeint ist wohl das Hochklettern, nicht das Sich-Selbst-Abseilen, bei dem die Bremshand frei ist, um das Seil halten zu können (vgl. oben) – und drittens, weil die richtige (hohe) Position (vgl. dazu Erwägung 7.2.2.3) nicht garantiert werden könne (Gutachten S. 20 f.). Erst in der Gebrauchsanweisung des "Vergo" (des Nachfolgegeräts des "Cinch") wird explizit davor gewarnt, das Gerät "zum Free-Solo-Klettern oder zur Selbstsicherung" zu verwenden (Gutachten Anhang 3 S. 3). 7.2.2.2.Wie der Gutachter ausführt, gibt es für das Soloklettern am Fixseil weder speziell konzipierte Geräte (Gutachten S. 20) noch anerkannte Standards oder eine offizielle Lehrmeinung (Gutachten S. 22). In der Praxis wird gemäss Gutachter im Wesentlichen auf Seilklemmen oder das "Grigri" der Firma Petzl zurückgegriffen (Gutachten S. 20). Seilklemmen funktionieren gemäss den Ausführungen des Gutachters mit einem beweglichen Teil, das mit spitzen Noppen versehen ist, das durch eine Feder gegen das Seil gedrückt wird und unter Belastung zusätzlich festklemmt (Gutachten S. 11). Das "Grigri" ist hingegen wie das "Cinch" ebenfalls ein halbautomatisches Sicherungsgerät (Gutachten S. 11). Die Firma Petzl listet "Grundprinzipien des Solo-Kletterns entlang eines Fixseils" auf (Gutachten Anhang 8). In diesem Papier führt sie aus, dass zwar die Seilschaft die beste Sicherheitsgarantie sei, dass das Soloklettern am Fixseil jedoch eine Option sei, die von vielen Kletterern mit diversen technischen Lösungen praktiziert werde (Gutachten Anhang 8, S. 1). Sie habe kein spezielles Produkt für das Soloklettern am Fixseil entwickelt, jedoch könnten gewisse Seilklemmen von erfahrenen Anwendern für diesen Zweck eingesetzt werden, wobei das Beherrschen dieser Techniken eine
- 44 - Ausbildung und spezifisches Training erfordere (Gutachten Anhang 8, S. 1). Petzl rät von der Selbstsicherung mit nur einer Seilklemme ab, weil u.a. eine Fehlbedienung nicht ausgeschlossen werden könne, die Seilklemmen nicht speziell zur Selbstsicherung beim Klettern konzipiert seien und jedes System eine Schwachstelle habe, die der Anwender kennen müsse (Gutachten Anhang 8, S. 2). Obwohl auch Petzl die Verwendung eines Systems mit einer zweiten Sicherungsvorrichtung empfiehlt (Gutachten Anhang 8, S. 2), werde allerdings, wie der Gutachter ausführt, eine einzelne Seilklemme in der Praxis oft ohne Redundanz eingesetzt (Gutachten S. 22 und S. 16 zum Felsklettern). Auch die Gebrauchsanweisung des "Grigri" sieht die Verwendung seines Geräts zur Selbstsicherung beim Soloklettern am Fixseil nicht vor, sondern nur zum Sichern des Kletterers im Vorstieg oder im Toprope sowie zum Ablassen (Gutachten S. 20 und Gutachten Anhang 12, Ziff. 1 "Bestimmungsgemässer Gebrauch"). Trotzdem wird auch dieses Gerät, nach Angaben des Gutachters, weltweit beim Soloklettern verwendet (Gutachten S. 20). Der Gutachter weist schliesslich auch auf den bereits erwähnten Aufsatz von Pit Schubert aus dem Jahr 1995 (Gutachten Anhang 11, S. 140) hin, gemäss dem wirkliche Sicherheit nur durch Redundanz erreicht werden könne, nämlich durch Verwendung eines zweiten Sicherungssystems, das beim Ausfall des einen Systems die Funktion des anderen übernimmt (z.B. zwei Seilklemmen, Gutachten Anhang 11, S. 140, oder Sicherung + eigenes Kletterkönnen, Gutachten S. 21 f.). 7.2.2.3.Der Gutachter und seine Hilfsperson nahmen in der Kletterhalle verschiedene Tests mit dem "Cinch" vor und stellten dabei fest, dass es bei allen rund 20 Stürzen ohne zusätzliche Fixierung erfolgreich blockierte (Gutachten S. 6). Das Gerät habe nur dann nicht blockiert, wenn es während des
- 45 - Sturzes von unten mit der Hand locker in der tiefst möglichen Position gehalten wurde, d.h. umgekehrt blockierte das "Cinch" dann zuverlässig, wenn es sich in hoher Position befand, nämlich wenn das Seil mit einem Knick aus dem Gerät lief (Gutachten S. 6 f.). Weitere Sturzversuche führten der Gutachter und seine Hilfsperson auch im Eis aus, wobei sie das Gerät so verwendeten, wie der Verunfallte dies aufgrund der Fotos im Polizeirapport auch getan haben musste (Gutachten S. 21, Gutachten Anhang 10, Fotos Nr. 4). Auch bei diesen Tests, so der Gutachter, habe das "Cinch" immer problemlos blockiert (Gutachten S. 21). Anhand der Tests eruierte der Gutachter verschiedene Ursachen, weshalb das "Cinch" beim Versicherten versagt haben könnte; als erhärtet erachtet er drei Varianten, nämlich, dass sich der Rotor (Anmerkung des Gerichts: drehbares Verbindungsteil zwischen Karabiner und "Leash", vgl. Foto auf S. 10 Gutachten) oder das Band der "Leash" (vgl. dazu Erwägung 6.2.3) im Ablasshebel des "Cinch" verfangen und dieses entriegelt haben könnten (Gutachten S. 7, Variante i, Gutachten Anhang 10, Foto Nr. 6), dass ein an der "Leash" hängender Pickel das "Cinch" in tiefer Position, in der es nicht blockieren kann, gehalten haben könnte (Gutachten S. 7, Variante ii., Gutachten Anhang 10, Foto Nr. 7) oder dass der Verunfallte mit der Hand ins Seil gegriffen habe, um sich in den Klettergurt zu setzen, er das Seil oberhalb des "Cinch" umfasst und es damit in tiefer Position gehalten haben könnte, wodurch es nicht blockierte, der Verunfallte dann das Seil reflexartig noch fester umklammert habe und immer schneller nach unten gerutscht sei (Gutachten S. 7, Variante iv., Gutachten Anhang 10, Foto Nr. 5, und Artikel von Pit Schubert aus dem Jahr 1995, Gutachten Anhang 11, S. 143 "Falscher Reflex"). Als unwahrscheinlich erachtet der Gutachter eine Entriegelung des "Cinch", weil der Blockierhebel dem Eis entlang geschliffen wäre (Gutachten S. 7, Variante v.), sowie die Beeinträchtigung der Bremswirkung durch kleine Eisstücke, die ins "Cinch" geraten sein könnten (Gut-
- 46 achten S. 7, Variante vi.). Am wahrscheinlichsten bezeichnete er die Beeinträchtigung des Geräts durch die "Leash" (Gutachten S. 7). Abschliessend führt der Gutachter aus, im Nachhinein lasse sich die Frage, ob der Verunfallte bewusst oder auch unbewusst leichtsinnig, verwegen oder tollkühn gehandelt habe, wenn er sich beim Eisklettern am Fixseil nur mittels "Cinch", ohne Redundanz, gesichert haben sollte, nicht eindeutig beantworten (Gutachten S. 23). Am wahrscheinlichsten erachtet er eine Kombination der vier zuvor von ihm erläuterten Hypothesen: Der Versicherte war sich der Gefahr, die vom "Cinch" ausging (insbesondere mit zusätzlicher Benützung einer "Leash" zur Befestigung der Eispickel), nicht oder nicht vollständig bewusst, aber er ging aufgrund seines Kletterkönnens und weil die Pickel mittels "Leash" mit dem Klettergurt verbunden waren (d.h. in diesem Fall kann der Kletterer nur abstürzen, wenn beide Pickel ausbrechen oder der eine ausbricht, während der andere eingeschlagen wird, Gutachten S. 22), nicht von einem Sturz ins Seil aus (Gutachten S. 23). Auf konkrete Ergänzungsfrage der Beschwerdegegnerin erklärt der Gutachter weiter, er gehe davon aus, dass die Bremswirkung beim Sichern mit dem "Cinch" beeinträchtigt, aber nicht ganz aufgehoben werden könne; für einen erfahrenen Sichernden sei das Sichern oder Abseilen mittels "Cinch" an einem Eisfall nicht in allen, aber in gewissen Konstellationen sehr wohl geeignet (Gutachten S. 25), für das Soloeisklettern am Fixseil ohne Redundanz sei es weder im Fels noch im Eis geeignet (Gutachten S. 25). 7.2.2.4.Das Bundesgericht bzw. das Eidgenössische Versicherungsgericht bejahte das Vorliegen eines relativen Wagnisses bei einem Sprung mit dem Kajak von einer sieben Meter hohen Holzbrücke bei Dämmerung ohne irgendwelche Vorkehren (Urteil des Eidgenössischen Versicherungsgerichts U 122/06 vom 19. September 2006). Bei einem Biplace-Deltaflug ging es
- 47 auch von einem relativen Wagnis aus, weil es sich um einen verbotenen Passagierflug handelte und keine Ausnahmebewilligung vorlag bzw. eine solche auch nicht hätte erteilt werden können; das Eidgenössische Versicherungsgericht rügte hier, dass der Unfall im konkreten Fall durch eine Abfolge von Unzulänglichkeiten und Fehlern verursacht wurde, die auf ungenügende Kenntnisse und mangelnde Erfahrung zurückzuführen war (BGE 112 V 297). Auch die nicht erfolgte Kontrolle der Aufhängung des Sitzgestells an den Flügeln des Deltaseglers erachtete das Eidgenössische Versicherungsgericht zwar nicht als relatives Wagnis, jedoch als Grobfahrlässigkeit und damit als Grund für die Reduktion der Versicherungsleistungen (BGE 104 V 19; force est d'admettre que l'intéressé n'a, le jour fatidique, pas effectué un contrôle suffisant de son équipement). In BGE 96 V 100 (Höhlentauchen) war die Bejahung des Wagnisses darauf zurückzuführen, dass kein zulässiges Gerät verwendet und fälschlicherweise auf das Auslegen eines Ariadnefadens verzichtet wurde, auch die Ortskundigen sich verirrten, worauf Panik ausbrach, und schliesslich die Teilnehmer nicht bzw. nicht genügend aufeinander eingespielt waren. In BGE 125 V 312 (1999) verneinte das Eidgenössische Versicherungsgericht das Vorliegen eines relativen Wagnisses bei einem Unfall im Zusammenhang mit einer Canyoningtour. Es führte aus, deren Qualifikation als Wagnis hänge von der Beeinflussbarkeit des Risikos ab (BGE 125 V 312 E.2a). Berücksichtigt wurde, dass die fragliche Tour oft auch von Gruppen begangen und als nicht besonders gefährlich bezeichnet wurde, dass die konkreten Umstände wie Wetterverhältnisse, Wasserstand, Ausrüstung und Erfahrung des dortigen Beschwerdeführers den objektiv vorhandenen Risiken und Gefahren angemessen waren und dass die unterlassene Sicherung mittels eines Seils nicht zu beanstanden war (BGE 125 V 312 E.3b/aa). Ein relatives Wagnis wurde auch in BGE 97 V 72 (Besteigung des Nordgrades des Piz Badile) verneint, weil die handelnde Person im massgeblichen Zeitpunkt alle jene Anforderungen hinsichtlich persönlicher
- 48 - Fähigkeiten (z.B. klettertechnische Ausbildung und alpinistische Erfahrung), Eigenschaften und Vorkehren (z.B. Wetter, Ausrüstung, Material, alpinistische Technik, notwendige Vorsicht) erfüllte, um das zu beurteilende Unternehmen lege artis bewältigen und das ihm innewohnende Risiko auf Grund ihrer Fähigkeiten auf ein vertretbares Mass herabsetzen zu können (BGE 97 V 72 E.5). 7.3. Im Lichte dieser Rechtsprechung und in Würdigung all des Gesagten kommt das Gericht im vorliegenden Fall zum Schluss, dass das Vorliegen eines relativen Wagnisses gerade noch zu verneinen ist, und dies aus nachfolgenden Gründen: Der Verunfallte hat, wie bereits erwähnt (vgl. zusammenfassend Erwägung 7.2.1.4) alle Vorkehren hinsichtlich Wetter und klimatische Verhältnisse (Erwägung 7.2.1.3: sehr gute Bedingungen zum Eisklettern) sowie Routenwahl (Erwägung 7.2.1.4: Route E.1._____ in E._____ war für ihn relativ gut bewältigbar, seinen Fähigkeiten sicherlich nicht unangemessen) beachtet, er verfügte über geeignete Eigenschaften (Erwägung 7.2.1.1: Pflichtbewusstsein), über das erforderliche klettertechnische Können und die notwendige Erfahrung (Erwägung 3.4.2. und 7.2.1.1: erfahrener, starker Felskletterer; er war an diesem Eisfall nicht überfordert), und er war grundsätzlich gut ausgerüstet (Erwägung 7.2.1.1: funktionsfähige und angepasste Ausrüstung, ein Brustgurt war nicht erforderlich, vgl. Gutachten S. 23), um die objektiv vorhandenen Risiken und Gefahren auf ein vertretbares Mass herabzusetzen. Die einzig verbliebene Frage, ob die Verwendung des für das Soloklettern im Eis nicht geeigneten "Cinch" am Unfalltag, ohne Redundanz bzw. ohne zweites Sicherungssystem und trotz der ihm eigenen Schwächen (vgl. Erwägung 7.2.2 -7.2.2.3), noch ein vernünftiges bzw. vertretbares Mass an Risiko darstellt, kann nach Ansicht des Gerichts in der hier vorliegenden konkreten Konstellation gerade noch bejaht werden.
- 49 - Wie die obigen Ausführungen zur Verwendung des "Cinch" zeigen, besteht ein gewisser Widerspruch zwischen den theoretischen Angaben in den Gebrauchsanweisungen der Herstellerfirmen und den empirischen Erkenntnissen der Klettergemeinde. So fehlen einerseits sowohl spezifisch für das Sichern beim Soloklettern und Soloeisklettern am Fixseil konzipierte Geräte als auch konkrete Standards dazu. Andererseits werden sowohl Seilklemmen wie auch halbautomatische Sicherungsgeräte in der Praxis auch ohne Redundanz bzw. ohne zweites Sicherungsgerät verwendet. In diesem Sinne ist denn die Feststellung des Gutachters nachvollziehbar, er erachte die Verwendung eines Geräts für eine nicht explizit zulässige – d.h. aber auch nicht explizit verbotene – Tätigkeit, noch nicht als a priori fahrlässig oder mutig (Gutachten S. 20). Gemäss dem Gutachter macht es dennoch Sinn, ein Gerät zu verwenden, wenn es logische Gründe, eine Übereinstimmung in der Community oder allenfalls Tests gebe, die zeigten, dass das Gerät genügend sicher sei (Gutachten S. 20). Dementsprechend erachtet der Gutachter die Verwendung des Geräts nur insofern als unsachgemäss, als sich das "Cinch" gemäss Formulierung in der Gebrauchsanweisung (Gutachten S. 20, Ziff. 2.2.3) ohne redundante Sicherung nicht zum Soloklettern bzw. Soloeisklettern bzw. zum Sichern beim Hochsteigen – und gerade nicht beim Abseilen (vgl. Erwägung 7.2.2.1) – im Rahmen des Solo(-eis-)kletterns eigne und dafür von Trango nicht zugelassen sei (Gutachten S. 21). Unsachgemäss kann in diesem Kontext also nicht schon zwingend bedeuten, dass der Versicherte ohne vernünftiges bzw. vertretbares Mass an Risiko oder leichtsinnig gehandelt hätte. Hinzu kommt, dass jedes System (auch eine Seilklemme oder das "Grigri") seine Schwachstellen hat, die der Anwender kennen muss, zumal eine Fehlbedienung nie ganz ausgeschlossen werden kann. Vorliegend zeigten die Tests in der Kletterhalle und im Eisfall, dass auch das "Cinch" bei richtiger Anwendung blockierte und somit volle Bremswirkung entfaltete, sofern es nur fachgerecht angewendet wurde, mithin sofern das Gerät frei spielen
- 50 konnte, d.h. es nicht durch irgendetwas in der ungünstigen tiefen Position gehalten oder sonstwie in seiner Funktion eingeschränkt wurde. Dass die in Erwägung 7.2.2.2 beschriebenen Fehlmanipulationen – Rotor oder das Band der "Leash" verfangen sich im Ablasshebel, ein an der "Leash" hängender Pickel oder der Kletterer selbst hält das "Cinch" in tiefer Position – passieren könnten, erscheint dem Gericht als relativ aussergewöhnlich, insbesondere dann, wenn ein sehr erfahrener Kletterer wie der Verunfallte das Gerät benutzt, von dem zudem aufgrund der Gebrauchsspuren (Gutachten S. 22) davon ausgegangen werden kann, dass er es zuvor bereits benutzt hat. Wenn der Gutachter ausführt, dass nur die Verwendung eines redundanten Systems wirkliche Sicherheit bringe, kann dies nicht bedeuten, dass automatisch jegliches Klettern ohne sogenannte "wirkliche Sicherheit" bzw. ohne zweites Sicherungsgerät als relatives Wagnis zu beurteilen wäre. Entscheidend ist vielmehr, dass die zu beurteilende Unternehmung im Rahmen eines vernünftigen bzw. vertretbaren Masses an Risiko durchgeführt wird. Dabei ist zu berücksichtigen, dass der Gutachter unter Umständen auch das eigene Kletterkönnen als Teil eines redundanten Sicherungssystems ansieht (Gutachten S. 21). Insofern bejahte er die Frage, ob er die Verwendung des "Cinch" zur Selbstsicherung am Fixseil beim Soloklettern als leichtsinnig, verwegen oder tollkühn betrachte, nur für den Fall, dass der Kletternde dies in einer für ihn nicht ganz einfachen Kletterei und in Kenntnis der Schwächen des "Cinch" tue (Gutachten S. 21). Das lässt umgekehrt den Schluss zu, dass eine Leichtsinnigkeit zu verneinen ist, wenn die Kletterroute wie im konkreten Fall für den Verunfallten gut bewältigbar war und für ihn, angesichts seines gutachterlich festgestellten und auch bekanntermassen guten Kletterkönnens und seiner langjährigen Erfahrung als Bergsportler und Bergführer keine besondere Schwierigkeit darstellte. Ob er dabei tatsächlich um die Schwächen des "Cinch" wusste oder nicht, ist unter diesen Umständen nicht entscheidrelevant, abgesehen davon,
- 51 dass sich das