Bundesve rwa l t ungsge r i ch t T r i buna l adm in istratif f édé ra l T r i buna l e ammin istrati vo f ede ra l e T r i buna l adm in istrativ f ede ra l Cour III C915/2008 Arrêt d u 6 janvier 2012 Composition Blaise Vuille (président du collège), Andreas Trommer, Ruth Beutler, juges, Alain Renz, greffier. Parties X._______, représenté par Me Imed Abdelli, avocat, Route des Jeunes 4, 1227 Les Acacias, recourant, contre Office fédéral des migrations (ODM), Quellenweg 6, 3003 Berne, autorité inférieure. Objet Extension à tout le territoire de la Confédération d'une décision cantonale de renvoi.
C915/2008 Page 2 Faits : A. A.a X._______, ressortissant d'origine palestinienne né le 6 mars 1970, est arrivé en Suisse le 8 février 1994 et y a déposé une demande d'asile le 17 février 1994. Par décision du 20 juillet 1994, l'Office fédéral des réfugiés (ODR; actuellement ODM) a rejeté ladite demande et prononcé le renvoi de Suisse de l'intéressé. Le recours interjeté contre cette décision a été rejeté le 4 mars 1996 par la Commission suisse de recours en matière d'asile (CRA). L'Office fédéral a alors fixé à l'intéressé un nouveau délai de départ échéant le 15 juin 1996. X._______ a quitté la Suisse le 15 septembre 1996 à destination de la Palestine, via Israël. Revenu en Suisse le 11 novembre 1997, l'intéressé y a déposé, le 12 décembre 1997, une nouvelle demande d'asile qui a été rejetée par décision de l'ODR du 10 août 1998, un délai de départ échéant le 30 septembre 1998 étant imparti à l'intéressé qui, à l'époque, était en détention préventive. A.b Par jugement du 11 novembre 1998, le Tribunal correctionnel du district de Neuchâtel a condamné X._______ pour vol et dommages à la propriété à la peine de 21 mois de réclusion, sous déduction de 154 jours de détention préventive, et a prononcé son expulsion du territoire suisse pour une durée de 8 ans sans sursis. A.c Le 1er juillet 1999, le Département de la justice, de la santé et de la sécurité du canton de Neuchâtel (ciaprès le Département neuchâtelois) a accordé à l'intéressé la libération conditionnelle à partir du 10 août 1999, tout en maintenant la mesure d'expulsion. Le recours interjeté contre cette décision a été rejeté le 27 août 1999. A.d Par courrier du 12 juillet 1999, l'Ambassade d'Israël à Berne a informé les autorités neuchâteloises que X._______ avait déjà reçu à deux reprises un laissezpasser pour quitter la Suisse, que ces documents n'avaient pas été utilisés et qu'elle n'étaient plus en mesure d'établir un troisième document de ce type. En outre, l'ambassade précitée a indiqué que le prénommé devait se procurer un passeport auprès de l'autorité palestinienne, qui était désormais autonome. A.e A sa sortie de prison, l'intéressé est entré en clandestinité.
C915/2008 Page 3 Le 30 novembre 1999, X._______ a été arrêté à l'aéroport de Kloten alors qu'il était en possession d'un passeport hollandais falsifié. Le 2 décembre 1999, le Parquet du procureur de district de Bülach l'a donc condamné à une peine de 75 jours d'emprisonnement, sous déduction de 2 jours de détention préventive, pour infraction [usage de faux papiers de légitimation] à l'art. 23 al. 1 de la loi fédérale du 26 mars 1931 sur le séjour et l'établissement des étrangers (LSEE; RO 49 279). A.f Une fois cette peine purgée, l'intéressé a été remis aux autorités valaisannes, chargées de l'exécution de son renvoi. Suite à son audition du 13 février 2000 par la police cantonale valaisanne, il a été constaté que X._______ n'était pas en possession d'un document d'identité lui permettant de quitter la Suisse, l'intéressé ayant expliqué qu'il avait perdu son passeport palestinien quelques mois auparavant. Ce dernier a toutefois déclaré qu'il était d'accord de quitter la Suisse, mais qu'il refusait de retourner en Palestine. Le 13 février 2000, le Service de l'état civil et des étrangers du canton du Valais (ciaprès: le SECEVS) a ordonné la mise en détention de X._______ pour 3 mois au plus sur la base de l'art. 13b al. 1 lettre c LSEE, de sérieux indices faisant craindre qu'il ne se soustraie à son refoulement, notamment le fait qu'il n'avait entrepris aucune démarche pour se procurer un document d'identité valable. Cette mise en détention a été confirmée le 17 février 2000 par le Tribunal cantonal valaisan. Le 6 mars 2000, la Délégation Générale de Palestine en Suisse a informé les autorités valaisannes qu'elle ne pouvait émettre de laissezpasser en faveur de l'intéressé. Le 28 mars 2000, le Tribunal fédéral a rejeté le recours formé contre l'arrêt du 17 février 2000. Le 10 mai 2000, le Tribunal cantonal valaisan a autorisé la prolongation de la détention de X._______ pour 6 mois au plus. Le 3 juillet 2000, le Tribunal fédéral a partiellement admis le recours formé contre cet arrêt qu'il a partiellement annulé, en ce sens que la prolongation de la détention a été autorisée pour 3 mois au plus, soit jusqu'au 12 août 2000. Par décision du 17 juillet 2000, le SECEVS a libéré l'intéressé, compte tenu du temps que prendrait l'obtention d'un document de voyage pour lui, et l'a assigné sur le territoire du canton du Valais pour une durée indéterminée, sur la base de l'art. 13e LSEE. Ayant recouru contre cette assignation, X._______ a été débouté le 13 novembre 2000 par le Tribunal cantonal valaisan, puis le 6 avril 2001 par le Tribunal fédéral.
C915/2008 Page 4 Dans l'intervalle, la Délégation Générale de Palestine en Suisse a attesté, le 10 août 2000, qu'elle ne pouvait pas, "en la situation actuelle des choses", émettre ou renouveler les passeports des citoyens palestiniens. A.g Le 29 octobre 2003, l'Office fédéral de l'immigration, de l'intégration et de l'émigration (IMES; actuellement ODM) a prononcé à l'endroit de X._______ une interdiction d'entrée en Suisse d'une durée indéterminée, motifs pris que le retour en Suisse de l'intéressé était indésirable en raison de son comportement (vol et dommages à la propriété). A.h Par lettre du 11 février 2004, le Département fédéral de justice et police (division rapatriement) a informé le SECEVS qu'afin d'exécuter le renvoi de X._______ à Gaza, ce dernier devait être en possession d'un passeport palestinien valable, que ce document ne pouvait être demandé que par l'intéressé seul et qu'il appartenait à ce dernier d'entreprendre les démarches à cet effet auprès de sa famille demeurée sur le territoire autonome de Gaza. Par courrier du 16 février 2004, le SECEVS a invité X._______ à entreprendre toutes les démarches nécessaires à son retour dans sa patrie en se procurant notamment un document de voyage. A.i Le 18 mars 2005, X._______ a contracté mariage auprès de l'état civil d'Aigle avec Y._______ née Z._______, ressortissante suisse domiciliée à Villeneuve. De cette union sont issus A._______, née le 25 août 2005, B._______, née le 18 août 2006 et C._______, né le 16 février 2009. A.j Le 13 avril 2005, X._______ a déposé une demande d'autorisation de séjour au titre du regroupement familial auprès des autorités vaudoises compétentes. Le 7 novembre 2005, le Service de la population du canton de Vaud (ciaprès SPOPVD) a refusé d'entrer en matière sur cette requête sur la base de l'art. 12 al. 3 LSEE et a ordonné à l'intéressé de quitter immédiatement le "pays" en se référant notamment au jugement pénal du 11 novembre 1998 et à la décision d'interdiction d'entrée en Suisse du 29 octobre 2003. Par lettre du 23 décembre 2005, le SPOPVD a enjoint X._______ d'observer les instructions de la police, chargée de contrôler son départ, sous menace de mesures de contrainte. Le 16 janvier 2006, l'intéressé a réitéré sa demande d'autorisation de séjour au titre du regroupement familial et sollicité, en cas de refus, une décision formelle. Le 6 février 2006, le SPOPVD a déclaré qu'il ne pouvait pas entrer en matière sur la demande précitée en raison de
C915/2008 Page 5 l'existence de la décision d'interdiction d'entrée en Suisse prononcée le 29 octobre 2003. Par ailleurs, le service cantonal a précisé que, de toute façon, il n'aurait pas octroyé à X._______ l'autorisation de séjour sollicitée, compte tenu de son comportement. Cela étant, un délai de départ d'un mois dès la notification de la décision a été imparti à l'intéressé pour quitter le territoire cantonal. Le 1er mars 2006, X._______ a recouru au Tribunal administratif du canton de Vaud (ciaprès le TAVD) contre la décision du 6 février 2006 et déposé deux demandes de réexamen, l'une à l'encontre de la décision du Département neuchâtelois du 1er juillet 1999 en ce sens que la mesure d'expulsion soit différée à titre d'essai et l'autre à l'encontre de la décision d'interdiction d'entrée en Suisse du 29 octobre 2003. Le 9 novembre 2006, le Département neuchâtelois a différé à l'essai durant 3 ans l'expulsion judiciaire prononcée à l'encontre de l'intéressé. Par arrêt du 8 février 2007, le TAVD a rejeté le recours du 1er mars 2006 et confirmé la décision du SPOPVD du 6 février 2006. Il a notamment considéré que l'intérêt public à refuser à X._______ une autorisation de séjour pour vivre auprès de sa famille dans le canton de Vaud l'emportait manifestement sur l'intérêt du prénommé à vivre avec les siens dans ce canton, au regard de l'art. 10 al. 1 lettres a, b et d LSEE et de l'art. 8 par. 2 de la Convention du 4 novembre 1950 de sauvegarde des droits de l’homme et des libertés fondamentales (CEDH, RS 0.101). Par acte du 12 mars 2007, X._______ a interjeté recours auprès du Tribunal fédéral contre l'arrêt du 8 février 2007. Par décision du 29 mars 2007, l'ODM a rejeté la demande de réexamen du 1er mars 2006 en matière d'interdiction d'entrée en Suisse. Par arrêt du 16 août 2007, le Tribunal fédéral a rejeté le recours du 12 mars 2007 et confirmé l'arrêt du TAFVD du 8 février 2007. Le 26 septembre 2007, le SPOPVD a imparti à l'intéressé un délai immédiat pour quitter le territoire cantonal. Par courrier du 1er octobre 2007, le SPOPVD a transmis le dossier de X._______ à l'ODM en vue de l'extension au territoire suisse de la mesure de renvoi cantonale.
C915/2008 Page 6 A.k Par prononcé du 15 octobre 2007, la Préfecture d'Aigle a condamné l'intéressé pour infraction [séjour illégal] à la LSEE à la peine pécuniaire de dix joursamende – le montant du jouramende étant fixé à 10 francs – avec un délai d'épreuve de deux ans et à une amende de cent francs. A.l Le 5 octobre 2007, l'ODM a informé X._______ de son intention de donner suite à la proposition cantonale et lui accordé le droit d'être entendu à ce sujet. L'intéressé n'a fait part d'aucune observation. B. Par décision du 10 janvier 2008, l'ODM a prononcé l'extension à tout le territoire de la Confédération de la décision cantonale de renvoi rendue à l'endroit de X._______. Dans la motivation de son prononcé, cette autorité a constaté que la décision cantonale de renvoi était entrée en force et que l'intéressé ne bénéficiait pas d'une autorisation de séjour dans un autre canton. L'ODM a en outre considéré que l'exécution du renvoi de l'intéressé était licite, raisonnablement exigible et possible. L'office fédéral a en conséquence imparti à l'intéressé un délai au 2 mars 2008 pour quitter la Suisse. Enfin, l'effet suspensif a été retiré à un éventuel recours. C. Le 12 février 2008, X._______ a interjeté recours contre cette décision auprès du Tribunal administratif fédéral (ciaprès le Tribunal) en sollicitant la restitution de l'effet suspensif retiré au recours et en concluant à l'admission du recours et à la délivrance d'une admission provisoire. A l'appui de son pourvoi, il a invoqué le fait que l'exécution de son renvoi à Gaza était impossible du fait qu'il ne disposait pas de documents de voyage, que l'Ambassade d'Israël à Berne n'était pas en droit d'établir des laissezpasser pour des ressortissants d'origine palestinienne, que la Délégation Générale de Palestine en Suisse n'était pas compétente pour délivrer un passeport, que l'accès à la Bande de Gaza avait été fermé par les forces israéliennes suite aux changements politiques intervenus dans les territoires palestiniens depuis le mois de juin 2007. En outre, le recourant a allégué que l'exécution de son renvoi était illicite au vu de la situation de guerre civile régnant à Gaza, attestée par divers rapports émanant d'organisme national (DDC) ou international (CICR), et du risque "concret et sérieux" de subir un traitement prohibé par l'art. 3 CEDH. Enfin, l'intéressé a fait valoir que l'exécution de son renvoi était inexigible non seulement en raison de la situation de violence généralisée due à une situation de guerre entre Israël et la Palestine et de guerre civile entre le FATAH et le HAMAS, mais aussi en raison de
C915/2008 Page 7 considérations humanitaires, notamment du fait qu'il se trouverait dans un cas de détresse personnelle grave eu égard à la durée de son séjour en Suisse, aux relations étroites qu'il avait développées avec la Suisse, à l'absence d'attaches familiales sociales ou professionnelles avec sa patrie et du dénuement le plus total dans lequel il se retrouverait en cas de renvoi à Gaza. D. Par décision incidente du 21 février 2008, le Tribunal a autorisé le recourant à poursuivre son séjour en Suisse, dans le cadre de mesures provisionnelles, jusqu'à ce qu'il soit statué sur la demande de restitution de l'effet suspensif. E. Par courrier du 4 mars 2008, le recourant a envoyé au Tribunal une déclaration prononcée le 3 mars 2008 par la cheffe du Département fédéral des affaires étrangères devant le Conseil des droits de l'homme des Nations Unies concernant la situation vécue par la population civile de Gaza. F. Appelé à se prononcer sur le recours, l'ODM en a proposé le rejet, par préavis du 31 mars 2008, en estimant notamment qu'il n'existait aucun obstacle objectif au renvoi de l'intéressé dans sa patrie et que les arguments allégués concernant l'illicéité et l'inexigibilité de l'exécution du renvoi n'étaient pas de nature à modifier la position de l'office. Invité à se déterminer sur ce préavis, le recourant n'a fait part d'aucune observation. G. Le 12 janvier 2009, un membre de la famille de l'intéressé résidant en Suisse a envoyé au Tribunal un courrier accompagné d'annexes dans lequel il s'oppose au renvoi du recourant de Suisse pour des motifs familiaux et de sécurité. Ces pièces ont été versées au dossier de la cause. H. Par compléments d'écritures des 30 novembre, 8 et 13 décembre 2010, le recourant a fait parvenir au Tribunal diverses informations et moyens de preuve concernant la situation générale à Gaza, ainsi que sur sa situation personnelle et familiale en Suisse. En outre, il a explicité ses
C915/2008 Page 8 précédents propos concernant l'illicéité, l'inexigibilité et l'impossibilité de l'exécution de son renvoi, tout en se référant au principe de la proportionnalité pour solliciter l'octroi d'une admission provisoire. Appelé dans le cadre d'un second échange d'écritures à se prononcer sur les dernières pièces versées par le recourant, l'ODM, par duplique du 6 juillet 2011, a estimé en substance que la situation qui prévalait en Palestine ne permettait pas de surseoir à l'exécution du renvoi de l'intéressé, que le traitement psychiatrique suivi par l'épouse de l'intéressé et les difficultés économiques qui en résultaient n'étaient pas de nature à modifier le prononcé querellé et que l'office fédéral n'était pas lié par des considérations émises le 1er décembre 2010 par l'office d'application des peines et mesures du canton de Neuchâtel. Invité à se déterminer sur la duplique précitée, l'intéressé a contesté les considérations de l'ODM en insistant sur les risques concrets et sérieux pour son intégrité physique et celle de sa famille en cas de renvoi à Gaza au vu de la situation y régnant, ainsi que sur ses liens familiaux avec son épouse et ses trois enfants suisses. I. Par courrier du 24 octobre 2011, le recourant a fait parvenir au Tribunal un rapport médical établi le 14 octobre 2011 par un psychiatre. Ce dernier a attesté suivre l'intéressé en traitement psychiatrique ambulatoire en raison de son état psychique (dépression cumulée avec un état de stress posttraumatique non traité). J. Invité à se déterminer sur les dernières observations du recourant, l'ODM a maintenu, le 31 octobre 2011, ses considérations concernant la décision de renvoi de Suisse et l'exécution dudit renvoi. Droit : 1. 1.1. Sous réserve des exceptions prévues à l'art. 32 de la loi du 17 juin 2005 sur le Tribunal administratif fédéral (LTAF, RS 173.32), le Tribunal, en vertu de l'art. 31 LTAF, connaît des recours contre les décisions au sens de l'art. 5 de la loi fédérale du 20 décembre 1968 sur la procédure administrative (PA, RS 172.021) prises par les autorités mentionnées à l'art. 33 LTAF. En particulier, les décisions en matière d'extension à tout le territoire de la Confédération d'une décision de renvoi cantonale
C915/2008 Page 9 prononcées par l'ODM lequel constitue une unité de l'administration fédérale telle que définie à l'art. 33 let. d LTAF sont susceptibles de recours au Tribunal, qui statue définitivement (cf. art. 1 al. 2 LTAF en relation avec l'art. 83 let. c ch. 4 de la loi du 17 juin 2005 sur le Tribunal fédéral [LTF, RS 173.110]). 1.2. L'entrée en vigueur, le 1er janvier 2008, de la LEtr a entraîné l'abrogation de la LSEE, conformément à l'art. 125 LEtr, en relation avec le chiffre I de son annexe 2, ainsi que celle de certaines ordonnances d'exécution (cf. art. 91 de l'ordonnance du 24 octobre 2007 relative à l'admission, au séjour et à l'exercice d'une activité lucrative [OASA, RS 142.201]), soit notamment le règlement d'exécution du 1er mars 1949 de la loi fédérale sur le séjour et l'établissement des étrangers tel qu'en vigueur à cette époque (RSEE, RO 1949 I 232). S'agissant des procédures qui sont antérieures à l'entrée en vigueur de la LEtr, l'ancien droit (matériel) est applicable, en vertu de la réglementation transitoire de l'art. 126 al. 1 LEtr. En l'occurrence, la procédure de renvoi de X._______, qui a débuté avec la décision du SPOPVD du 6 février 2006 lui refusant l'octroi d'une autorisation de séjour et prononçant son renvoi du territoire cantonal, a été initiée avant l'entrée en vigueur de la LEtr, de sorte que l'ancien droit matériel est applicable conformément à l'art. 126 al. 1 LEtr (cf. en ce sens ATAF 2008/1 consid. 2 et arrêt du Tribunal C3306/2009 du 11 mars 2010 consid. 1.2, ainsi que la jurisprudence citée). En revanche, conformément à la réglementation de l'art. 126 al. 2 LEtr, la procédure est régie par le nouveau droit. A moins que la LTAF n'en dispose autrement, la procédure devant le Tribunal est régie par la PA (cf. art. 37 LTAF). X._______ a qualité pour recourir (cf. art. 48 al. 1 PA). Présenté dans la forme et les délais prescrits par la loi, le recours est recevable (cf. art. 50 et 52 PA). 2. Le recourant peut invoquer devant le Tribunal la violation du droit fédéral, y compris l'excès ou l'abus du pouvoir d'appréciation, la constatation inexacte ou incomplète des faits pertinents ainsi que l'inopportunité de la décision entreprise, sauf lorsqu'une autorité cantonale a statué comme autorité de recours (cf. art. 49 PA). Dans le cadre de la procédure de
C915/2008 Page 10 recours, le Tribunal applique d'office le droit fédéral. Conformément à l'art. 62 al. 4 PA, il n'est pas lié par les motifs invoqués à l'appui du recours. Aussi peutil admettre ou rejeter le pourvoi pour d'autres motifs que ceux invoqués. Dans son arrêt, il prend en considération l'état de fait régnant au moment où il statue (cf. ATAF 2011/1 consid. 2). 3. 3.1. En vertu de l'art. 12 al. 3 phr. 1 LSEE, l'étranger est tenu de partir notamment lorsqu'une autorisation ou une prolongation d'autorisation lui est refusée (décision qui relève de la compétence des autorités cantonales de police des étrangers [cf. art. 15 al. 1 et art. 18 LSEE]). Dans ces cas, l'autorité lui impartit un délai de départ. S'il s'agit d'une autorité cantonale, l'étranger doit quitter le territoire du canton; si c'est une autorité fédérale, il doit quitter le territoire suisse (art. 12 al. 3 phr. 2 et 3 LSEE). L'autorité fédérale peut transformer l'ordre de quitter un canton en un ordre de quitter la Suisse (art. 12 al. 3 phr. 4 LSEE). Il s'agit de la décision d'extension, qui est précisément l'objet de la présente procédure. L'ODM étendra, en règle générale, le renvoi à tout le territoire de la Suisse, à moins que, pour des motifs spéciaux, il ne veuille donner à l'étranger la possibilité de solliciter une autorisation dans un autre canton (art. 17 al. 2 in fine RSEE). Lorsque l'extension à tout le territoire de la Confédération de la décision cantonale de renvoi est considérée comme fondée quant à son principe, il appartient encore à l'autorité d'examiner si l'intéressé remplit les conditions d'application de l'art. 14a al. 1 LSEE et doit, donc, être mis au bénéfice d'une admission provisoire en raison du caractère impossible, illicite ou inexigible de l'exécution de son renvoi. A cet égard, il sied de rappeler que l'admission provisoire est une mesure de remplacement se substituant à l'exécution du renvoi (ou refoulement proprement dit), lorsque la décision de renvoi du territoire helvétique ne peut être exécutée. Cette mesure de substitution, qui se fonde sur l'art. 14a al. 2 à 4 LSEE, existe donc parallèlement au prononcé du renvoi, qu'elle ne remet pas en question dès lors que ce prononcé en constitue précisément la prémisse (cf. sur la problématique de l'extension du renvoi cantonal notamment les arrêts du Tribunal C621/2006 du 28 mai 2010 consid. 5, C759/2008 du 2 février 2010 consid. 3 et C1825/2009 du 26 octobre 2009 consid. 3, ainsi que la jurisprudence et la doctrine citées).
C915/2008 Page 11 4. 4.1. En l'espèce, la décision du SPOPVD du 6 février 2006 refusant d'octroyer une autorisation de séjour en faveur de X._______ et prononçant le renvoi de l'intéressé du territoire cantonal a été confirmée par le Tribunal administratif du canton de Vaud le 8 février 2007, puis par le Tribunal fédéral le 16 août 2007. Aussi, le prononcé du SPOPVD a acquis force de chose jugée et, partant, est exécutoire. L'intéressé, à défaut d'être encore au bénéfice d'un titre de séjour, n'est donc plus autorisé à résider légalement sur le territoire vaudois. 4.2. Par ailleurs, l'autorité intimée n'a pas jugé nécessaire de renoncer à l'extension du renvoi à tout le territoire de la Suisse, ce qui ne saurait être contesté dans la mesure où il ne ressort pas du dossier que le recourant, qui n'est jamais prévalu d'attaches particulières avec un canton autre que celui de Vaud, aurait engagé, à la suite des décisions négatives rendues par les autorités vaudoises, une nouvelle procédure d'autorisation dans un canton tiers qui se serait déclaré disposé à régler ses conditions de séjour sur son propre territoire (cf. notamment arrêts du Tribunal C621/2006 précité, consid. 6.2, et C3306/2009 précité, consid. 4.2). Dans ces circonstances, le Tribunal est amené à considérer qu'il n'existe pas, in casu, de motifs spéciaux susceptibles de justifier une exception à la règle générale posée par l'art. 17 al. 2 in fine RSEE. L'extension à tout le territoire de la Confédération de la décision cantonale de renvoi prononcée par l'ODM se révèle donc parfaitement fondée quant à son principe. 5. La décision de renvoi de Suisse étant confirmée dans son principe, il convient encore d'examiner s'il se justifie, en application de l'art. 14a al. 1 LSEE, d'inviter l'autorité intimée à prononcer l'admission provisoire du recourant en raison du caractère impossible, illicite ou inexigible de l'exécution de son renvoi. L'exécution n'est pas possible lorsque l'étranger ne peut quitter la Suisse, ni être renvoyé, ni dans son Etat d'origine ou de provenance, ni dans un Etat tiers. L'exécution n'est pas licite lorsque le renvoi de l'étranger dans son pays d'origine ou de provenance ou dans un Etat tiers serait contraire
C915/2008 Page 12 aux engagements de la Suisse relevant du droit international. L'exécution ne peut notamment pas être raisonnablement exigée si elle implique la mise en danger concrète de l'étranger (art. 14a al. 2 à 4 LSEE). 6. Les trois conditions précitées, susceptibles d'empêcher l'exécution du renvoi (illicéité, inexigibilité et impossibilité) sont de nature alternative : il suffit que l'une d'elles soit réalisée pour que le renvoi soit inexécutable. En l'espèce, c'est sur la question de l'exigibilité (art. 14a al. 4 LSEE) que le Tribunal entend porter en premier lieu son examen. Cette dernière disposition ne trouve toutefois pas application lorsque l'étranger renvoyé de Suisse a compromis la sécurité et l'ordre publics ou qu'il leur a porté gravement atteinte (art. 14a al. 6 LSEE). 6.1. A titre préliminaire, il y a lieu d'examiner, au vu des condamnations dont a fait l'objet l'intéressé (cf. consid. A.b, A.e et A.k), si l'art. 14a al. 6 LSEE est applicable au cas d'espèce, ce qui aurait pour conséquence que l'intéressé ne pourrait invoquer l'inexigibilité de l'exécution de son renvoi au sens de l'art. 14a al. 4 LSEE. Selon la jurisprudence, la disposition de l'art. 14a al. 6 LSEE vise spécifiquement les criminels et les asociaux qualifiés, et son application doit se faire de manière restrictive. Seules des mises en danger graves de la sécurité et de l'ordre publics ou des atteintes graves à ces derniers justifient ainsi son application. Une condamnation à une peine privative de liberté avec sursis n'est, en général, pas suffisante, mais la récidive, la quotité particulièrement élevée d'une peine ou encore l'atteinte à des biens protégés particulièrement précieux peuvent justifier l'application de cette disposition, même si le juge pénal a renoncé à une peine ferme. Lorsqu'elle examine si l'art. 14a al. 6 LSEE est applicable en l'espèce, l'autorité doit respecter le principe de la proportionnalité et procéder à une pesée des intérêts en présence, tenant compte de l'ensemble des circonstances, en particulier de la gravité de la peine prononcée et du risque pour la sécurité et l'ordre publics (gravité de la faute, nature des biens lésés ou mis en danger, circonstances particulières dans lesquelles les actes reprochés ont été commis, pronostic, respectivement risque de récidive), et des antécédents de la personne (cf. ATAF 2007/32 consid. 3.2). Comme mentionné auparavant, le recourant a été condamné le 11 novembre 1998 pour vol et dommages à la propriété à la peine de 21
C915/2008 Page 13 mois de réclusion, sous déduction de 154 jours de détention préventive, ainsi qu'à une expulsion du territoire suisse pour une durée de 8 ans sans sursis. Le 2 décembre 1999, le Parquet du procureur de district de Bülach l'a aussi condamné à une peine de 75 jours d'emprisonnement, sous déduction de 2 jours de détention préventive, pour infraction [usage de faux papiers de légitimation] à la LSEE. Ainsi, les faits incriminés ayant conduit aux condamnations précitées remontent à plus de treize ans, respectivement douze ans. Outre l'infraction à la LSEE pour séjour illégal liée à l'absence d'une autorisation de séjour (inhérente à son statut en Suisse et, comme le lui reproche l'ODM, au fait qu'il ne s'était pas procuré de documents d'identité lui permettant de quitter la Suisse) ayant conduit au prononcé préfectoral du 15 octobre 2007, le recourant n'a plus fait l'objet d'autres condamnations judiciaires. Il y a lieu aussi de tenir compte du fait que l'intéressé s'est marié avec une ressortissante suisse et a fondé une famille en ce pays. Dans la mesure où l'intéressé a cessé toute activité délictuelle et n'a plus récidivé, force est de constater que le risque qu'il commette à nouveau des actes délictueux est réellement moindre, sinon inexistant. En outre, le Tribunal ne saurait faire grief au recourant de ne pas avoir exercé d'activité lucrative après l'entrée en force de la décision de refus d'asile et de renvoi de Suisse dans la mesure où ce dernier n'était pas autorisé à travailler (cf. art. 43 al. 2 de la loi sur l'asile du 26 juin 1998 [LAsi, RS 142.31]). Enfin, il ressort des interventions de tiers que l'intéressé s'est amendé et bien comporté au cours de ces dernières années. Dès lors, une juste application du principe de proportionnalité doit conduire à renoncer à faire application de l'art. 14a al. 6 LSEE en l'espèce. Au demeurant, il est à noter que l'ODM n'avait pas jugé utile – à juste titre – de se référer à cet article dans la décision querellée. 6.2. Il convient dès lors d'examiner si le recourant remplit les conditions d'application de l'art. 14a al. 4 LSEE. 6.2.1. Cette disposition, rédigée en la forme potestative, n'est pas issue des normes du droit international, mais procède de préoccupations humanitaires qui sont le fait du législateur suisse. Elle s'applique en premier lieu aux "réfugiés de la violence", soit aux étrangers qui ne remplissent pas les conditions de la qualité de réfugié parce qu'ils ne sont pas personnellement persécutés, mais qui fuient des situations de guerre, de guerre civile ou de violences généralisées; elle se rapporte en second lieu à des personnes pour qui un retour reviendrait à les mettre concrètement en danger, parce qu'elles ne pourraient plus recevoir les soins dont elles ont besoin ou qu'elles seraient, selon toute probabilité,
C915/2008 Page 14 conduites irrémédiablement à un dénuement complet, et ainsi exposées à la famine, à une dégradation grave de leur état de santé, à l'invalidité, voire à la mort. En revanche, les difficultés socioéconomiques qui sont le lot habituel de la population locale, en particulier en matière de pénurie de soins, de logements, d'emplois et de moyens de formation, ne suffisent pas en soi à réaliser une telle mise en danger. L'autorité à qui incombe la décision doit donc dans chaque cas confronter les aspects humanitaires liés à la situation dans laquelle se trouverait l'étranger concerné dans son pays après l'exécution du renvoi à l'intérêt public militant en faveur de son éloignement de Suisse (cf. ATAF 2007/10 consid. 5.1 et les réf. citées; voir également les ATAF 2009/52 consid. 10.1, 2009/28 consid. 9.3.1 et 2008/34 précité, consid. 11.2.2 [arrêts rendus en relation avec l'art. 83 al. 4 LEtr], ainsi que les réf. citées). S'agissant plus spécifiquement des personnes en traitement médical en Suisse, l'exécution du renvoi ne devient inexigible, en cas de retour dans leur pays d'origine ou de provenance, que dans la mesure où elles ne pourraient plus recevoir les soins essentiels garantissant des conditions minimales d'existence; par soins essentiels, il faut entendre les soins de médecine générale et d'urgence absolument nécessaires à la garantie de la dignité humaine (cf. ATAF 2009/2 précité, consid. 9.3.2; voir également les arrêts du Tribunal E6220/2006 du 27 octobre 2011 consid. 11.1, E 6374/2009 du 3 septembre 2010 consid. 8.3.3.1, D1717/2007 du 6 juillet 2010 consid. 7.2.1 et réf. citées). L'art. 14a al. 4 LSEE, disposition exceptionnelle tenant en échec une décision d'exécution du renvoi, ne saurait en revanche être interprété comme une norme qui comprendrait un droit de séjour, luimême induit par un droit général d'accès en Suisse à des mesures médicales visant à recouvrer la santé ou à la maintenir, au simple motif que l'infrastructure hospitalière et le savoirfaire médical dans le pays d'origine ou de destination de l'intéressé n'atteint pas le standard élevé qu'on trouve en Suisse (cf. arrêts du Tribunal E 6374/2009 précité, ibid.; D1717/2007 précité, ibid., et réf. citées; voir également en ce sens l'arrêt du Tribunal fédéral 2A.732/2005 du 16 décembre 2005 consid. 3.1). En d'autres termes, l'exécution du renvoi est raisonnablement exigible si l'accès à des soins essentiels, au sens défini cidessus, est assuré dans le pays d'origine ou de provenance. Il pourra s'agir, cas échéant, de soins alternatifs à ceux prodigués en Suisse, qui tout en correspondant aux standards du pays d'origine sont adéquats à l'état de santé de l'intéressé, fussentils d'un niveau de qualité, d'une efficacité de terrain (ou clinique) et d'une utilité (pour la qualité de vie) moindres que ceux
C915/2008 Page 15 disponibles en Suisse; en particulier, des traitements médicamenteux (par exemple constitués de génériques) d'une génération plus ancienne et moins efficaces, peuvent, selon les circonstances, être considérés comme adéquats (cf. en ce sens notamment l'arrêt du Tribunal E 5408/2006 / E3682/2009 du 6 décembre 2010 consid. 8.3.1). 6.2.2. Il est à noter que, depuis le prononcé de la décision querellée, la situation dans la patrie du recourant s'est modifiée. En effet, après la fin de l'opération "Cast Lead" le 18 janvier 2009, les conditions de vie dans la Bande de Gaza restent précaires. Sur le plan économique, le blocus imposé par les autorités israéliennes, en vigueur depuis juin 2007, engendre d'importants problèmes pour la population. Outre un accroissement du chômage et de la pauvreté, il a provoqué une détérioration des services publics, tels que soins de santé ou approvisionnement en eau et en électricité. Aux difficultés économiques s'ajoute une situation sécuritaire instable et préoccupante. Les actes de violence sont en effet encore particulièrement nombreux dans la Bande de Gaza, qu'ils résultent de conflits intrapalestiniens ou d'un usage excessif de la force par les autorités israéliennes envers des civils palestiniens. Le Hamas participe également à l'insécurité dans la région, ses forces de sécurité et ses milices exerçant des violences à l'encontre d'opposants politiques ou de personnes soupçonnées de collaboration avec Israël (cf. Amnesty International, Amnesty International Report 2010 – Palestinian Authority, 28 mai 2010, p. 254). Cela étant, bien que la situation sécuritaire dans la Bande de Gaza reste tendue et que la dégradation de la situation socioéconomique touche l'ensemble de la population locale, on ne saurait admettre l'existence sur l'ensemble de ce territoire d'une situation de guerre, de guerre civile ou de violence généralisée ni même d'une situation de dénuement complet, respectivement de famine collective, qui permettrait d'emblée de présumer, à propos de tous les Palestiniens de ce territoire, l'existence d'une mise en danger concrète au sens de l'art. 14a al. 4 LSEE, indépendamment des circonstances du cas d'espèce (cf. ATAF 2008/34 consid. 11). 6.2.3. Dans le cas d'espèce, le Tribunal constate cependant que le recourant a quitté depuis plus de quatorze ans sa patrie où il n'est plus retourné depuis lors. L'ODM estime certes que le recourant n'aurait pas entrepris toutes les démarches pour obtenir un document d'identité nationale, cette inactivité n'étant pas étrangère au long laps de temps durant lequel il est demeuré éloigné de sa patrie. Il n'en demeure pas
C915/2008 Page 16 moins qu'actuellement, ainsi que cela ressort des déclarations de l'intéressé (cf. déterminations des 30 novembre 2010 et 17 octobre 2011), il n'a plus gardé de relations avec les membres de sa famille (frères, sœurs) séjournant encore à Gaza. Les derniers entretiens téléphoniques mentionnés par l'intéressé avec ses frères (du moins ceux qui possédaient le téléphone) remontent à 1998 (cf. procèsverbal d'audition concernant la demande d'asile du 6 janvier 198, p. 6), de sorte que le Tribunal ne saurait considérer comme établi qu'après ce long laps de temps (13 ans) le recourant ait maintenu des contacts familiaux, surtout compte tenu de la situation générale dans laquelle se trouve la Bande de Gaza. Dès lors, il paraît douteux que le recourant puisse en cas de retour sur place compter sur l'appui d'un réseau familial ou social conséquent. Par ailleurs, l'intéressé fait l'objet d'un traitement psychiatrique ambulatoire en raison de son état dépressif cumulé avec un stress post traumatique non traité (cf. certificat médical du 14 octobre 2011). Le médecintraitant a décrit le cas de X._______ comme celui d'un patient présentant l'image d'un homme désespéré, apeuré et désemparé ("Der Patient bot das Bild eines verzweifelten, ängstlichen und ratlosen Mannes… Meiner Ansicht nach ist er in höchstem Masse traumatisiert und hat dieses Trauma nie verarbeitet. Dieser Mann ist praktisch seelisch verstümmelt, er kann seine vielfältige Problematik und tiefe Kränkung alleine nicht bewältigen.") et nécessitant dès lors une thérapie post traumatique spécifique. Même si des soins dans le domaine de la santé mentale sont disponibles dans la bande de Gaza, selon les informations dont dispose le Tribunal, la région souffre d'une pénurie importante de psychiatres et autres psychologues et, en raison des restrictions de mouvements, il est très difficile pour les malades de quitter la Bande de Gaza pour avoir accès ailleurs à des soins, même pour les cas graves (cf. arrêt du Tribunal administratif fédéral D5637/2006 du 10 décembre 2010, consid. 8.7). Dès lors, si le renvoi devait être exécuté, l'on ne saurait exclure, en cas d'absence d'un traitement thérapeutique adéquat, le risque d'une dégradation de l'état de santé du recourant, causant une atteinte durable et sérieuse à son intégrité psychique et physique. Dans ce contexte, le Tribunal ne saurait ignorer les risques de tentatives de suicide mis en avant par le médecintraitant de l'intéressé dans le compte rendu médical du 14 octobre 2011 ("Ich sehe den Patienten als suizidgefährdet an um aus seiner gegenwärtigen unerträglichen Situation zu entfliehen, wenn es sich als tatsächlich absolut ausweglos bestätigen sollte und es keinen Ausweg gibt.").
C915/2008 Page 17 6.2.4. A cela s'ajoute le fait que l'exécution du renvoi de l'intéressé dans son pays natal, où il n'est plus retourné depuis 1997, serait par trop rigoureuse au regard des spécificités de la présente cause, notamment de la présence en Suisse de son épouse, avec laquelle il est marié depuis plus de six ans, et de ses trois enfants, tous ressortissants suisses, avec lesquels il partage son existence. Le retour du recourant dans sa patrie conduirait inévitablement à la séparation d'avec les membres de sa famille dans la mesure où il ne peut être attendu de ces derniers, au vu de la situation décrite au consid. 6.2.2, qu'ils le suivent dans la Bande de Gaza, pays dont ils ne parlent pas la langue et dans lequel ils n'ont aucun lien socioculturel. Par ailleurs, à supposer que l'intéressé puisse regagner sa patrie, il ne pourrait vraisemblablement plus en sortir au vu du contrôle sévère exercé par les autorités israëliennes aux frontières, ce qui excluerait ainsi tout contact avec sa famille à l'extérieur de la Bande de Gaza. Une juste application du principe de la proportionnalité doit conduire, dans le cas d'espèce et en raison des circonstances tout à fait exceptionnelles de la présente cause, à faire application de l'art. 14a al. 1 LSEE. 6.2.5. En conséquence, le Tribunal estime que, dans le cadre d'une pondération de l'ensemble des éléments ayant trait à l'examen de l'exécution du renvoi du recourant dans sa patrie, dite exécution ne peut pas être raisonnablement exigée en application de l'art. 14a al. 4 LSEE. 6.2.6. Considérant ce qui précède, le Tribunal estime qu'il s'avère superflu d'examiner le caractère licite et possible de l'exécution du renvoi du recourant. Cependant, le Tribunal tient tout de même à relever que l'autorité intimée n'a pas procédé à un réexamen approfondi de la question de l'exécution du renvoi après l'arrêt rendu le 16 août 2007 par le Tribunal fédéral, alors même qu'elle s'était engagée à le faire dans le cadre de la procédure de recours interjeté auprès du Tribunal fédéral concernant le refus de délivrance d'une autorisation de séjour pour regroupement familial laissant ouverte la question du renvoi (cf. préavis de l'ODM du 27 avril 2007 adressé au Tribunal fédéral). La décision querellée ne contient en effet aucun examen détaillé concernant la licéité, l'exigibilité et la possibilité de l'exécution du renvoi par rapport à la situation personnelle et particulière de l'intéressé, se cantonnant à un refus de principe. Aucune autre pièce du dossier n'indique qu'un tel examen ait eu lieu par ailleurs. En particulier, les observations de l'office fédéral faites dans le cadre de la procédure de recours (cf. préavis du 31 mars 2008 et
C915/2008 Page 18 duplique du 6 juillet 2011) sont restées très générales quant à l'appréciation de la possibilité technique de l'exécution du renvoi, sans déboucher sur une analyse prenant en compte les éléments concrets du cas d'espèce, notamment les possibilités objectives d'obtenir un document de voyage adéquat. Les dernières pièces à ce sujet au dossier remontent à 2000 et la situation à ce propos s'est considérablement modifiée depuis lors. Cela étant, suite aux refus d'octroi d'une autorisation de séjour pour regroupement familial et d'une admission provisoire par les autorités compétentes, le recourant s'est retrouvé dans une situation administrative bloquée sur le plan de la régularisation de ses conditions de séjour, ce qui a engendré des implications dramatiques, notamment sur les plans personnel et familial (dépressions de l'intéressé et de son épouse; cf. également certificat médical du 14 octobre 2011), de même que sur le plan professionnel (interdiction de travailler, assistance publique). Dans de telles circonstances, persévérer dans le refus de mettre l'intéressé au bénéfice d'une admission provisoire (sans garantie au demeurant quant à une possibilité d'exécution du renvoi) serait particulièrement inopportun. 7. Les mesures provisionnelles prononcées le 21 février 2008 laissaient en suspens la demande de restitution de l'effet suspensif retiré au recours par l'ODM. Cette dernière requête est devenue sans objet du fait de la présente décision. 8. En conséquence, il y a lieu de constater que la décision de l'ODM en matière d'extension à tout le territoire de la Confédération d'une décision cantonale de renvoi est fondée dans son principe, mais que le recours, en tant qu'il porte sur l'exécution du renvoi, doit être admis et la décision attaquée annulée sur ce point. L'ODM est ainsi invité à mettre le recourant au bénéfice d'une admission provisoire. Dans la mesure où le recourant a conclu à ce qu'il soit mis au bénéfice de l'admission provisoire, il obtient gain de cause et peut prétendre à l'octroi de dépens (cf. art. 64 al. 1 PA en relation avec l'art. 7 al. 2 du règlement du 21 février 2008 concernant les frais, dépens et indemnités fixés par le Tribunal administratif fédéral [FITAF, RS 173.320.2]). Au vu de l'ensemble des circonstances du cas, le Tribunal estime, au regard des art. 8 ss FITAF, que le versement d'un montant de 2'200 francs à titre de dépens (TVA comprise) apparaît comme équitable en la présente cause.
C915/2008 Page 19 Compte tenu de l'issue de la cause, il n'est pas perçu de frais de procédure (cf. art. 63 al. 1 PA). (dispositif page suivante) Par ces motifs, le Tribunal administratif fédéral prononce : 1. Le recours est admis en ce sens que la décision de l'ODM du 10 janvier 2008 est annulée en ce qui concerne l'exécution du renvoi de Suisse, l'ODM étant invité à prononcer l'admission provisoire en Suisse de X._______. 2. Il n'est pas perçu de frais de procédure. 3. L'autorité intimée versera au recourant un montant de 2'200 francs à titre de dépens. 4. Le présent arrêt est adressé : – au recourant, par l'entremise de son avocat (Recommandé) – à l'autorité inférieure, avec dossier n° de réf. SYMIC et N en retour – en copie au Service de la population du canton de Vaud, division étrangers, pour information (annexe : dossier VD). Le président du collège : Le greffier : Blaise Vuille Alain Renz
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