Bundesgericht
Tribunal fédéral
Tribunale federale
Tribunal federal
{T 0/2}
5A_441/2012
Sentenza del 6 marzo 2013
II Corte di diritto civile
Composizione
Giudici federali Escher, Giudice presidente,
Marazzi, Schöbi,
Cancelliera Antonini.
Partecipanti al procedimento
K.________ SA (in rettifica della designazione iniziale della parte ricorrente in A.________),
patrocinata dall'avv. Fabrizio Mion,
ricorrente,
contro
1. B.________ AG,
2. C.________ SA,
3. E.________ AG,
4. Dipartimento finanze e economia, Ufficio esazione e condoni, viale S. Franscini 6, 6501 Bellinzona,
patrocinati dall'avv. Isabella Tarchini Ibranyan,
opponenti.
Oggetto
elenco oneri,
ricorso contro la sentenza emanata il 25 aprile 2012
dalla Camera di esecuzione e fallimenti del Tribunale d'appello del Cantone Ticino.
Fatti:
A.
A.a L'eredità giacente di F.________ è stata sottoposta alla procedura di liquidazione d'ufficio in via di fallimento con decreto 1° luglio 1999 della Pretura del Distretto di Lugano. Nel quadro di detta procedura, quattro creditori (B.________ AG, C.________ SA, E.________ AG e il Dipartimento delle finanze e dell'economia del Cantone Ticino, Ufficio esazione e condoni) hanno ottenuto, agendo in virtù di autorizzazione fondata sull'art. 260 LEF, la revoca della donazione del fondo xxx RFD X.________ che il de cuius aveva disposto a favore della figlia G.________. Quest'ultima è stata autorizzata ad essere iscritta a registro fondiario quale proprietaria, con l'obbligo tuttavia di tollerarne la realizzazione forzata.
A.b Nell'elenco oneri 15 ottobre 2007 relativo al fondo succitato figura un credito di fr. 250'000.-- a favore di K.________ SA. Questo credito è garantito da pegno immobiliare, e meglio da una cartella ipotecaria al portatore del 19 settembre 1994 detenuta in proprietà. I quattro precitati creditori hanno convenuto allora in giudizio K.________ SA con azione di contestazione della graduatoria ex art. 250 cpv. 2 LEF, motivandola con il sospetto che G.________, figlia del de cuius, ed il marito A.________, general manager, fondatore ed amministratore unico di K.________ SA, si fossero accordati al fine di danneggiare i creditori dell'eredità giacente.
A.c Con decisione 8 novembre 2011 il Pretore del Distretto di Lugano ha accolto la petizione ordinando lo stralcio dall'elenco oneri del credito di fr. 250'000.-- garantito da pegno immobiliare insinuato da K.________ SA.
B.
Adito da K.________ SA in data 7 dicembre 2011, il Tribunale di appello del Cantone Ticino ha confermato il giudizio di prima istanza con la qui avversata sentenza 25 aprile 2012.
C.
A.________ ha, in data 6 giugno 2012, inoltrato al Tribunale federale ricorso contro la predetta sentenza di appello. Egli chiede che in accoglimento dell'appello 7 dicembre 2011 di K.________ SA la petizione dei summenzionati creditori sia respinta, con messa a carico di questi ultimi delle spese giudiziarie e delle ripetibili di ogni grado.
Non sono state chieste determinazioni.
Diritto:
1.
1.1 Il gravame è inoltrato contro una decisione dell'autorità cantonale di ultima istanza che ha deciso su ricorso (
1.2 Più delicata è la questione della legittimazione a ricorrere ai sensi dell'art. 76 LTF.
1.2.1 Il ricorso in materia civile è stato inoltrato da A.________ personalmente (supra consid. in fatto C), genero del de cuius ed amministratore della K.________ SA (supra consid. in fatto A.b). Solo in un secondo tempo, a termine ricorsuale ormai scaduto, il patrocinatore di A.________ (nonché di K.________ SA in sede cantonale) ha chiesto che la denominazione della parte ricorrente venga rettificata in K.________ SA. Non è dunque chiaro se abbia voluto ricorrere la persona fisica A.________ o se la sua designazione quale ricorrente sia frutto di una mera svista.
Nel primo caso, si imporrebbe di constatare che A.________ non ha preso parte sinora alla procedura, non lamenta di non esservi stato ammesso, e non è dunque legittimato a ricorrere (art. 76 cpv. 1 lett. a LTF). Nel secondo caso, una rettifica - con conseguente iscrizione di K.________ SA quale ricorrente - sarebbe possibile, a condizione che l'errata designazione della parte ricorrente non abbia potuto indurre in errore gli opponenti sulla reale identità della loro controparte (DTF 131 I 57 consid. 2.2 e 2.3; 114 II 335 consid. 3a).
1.2.2 In concreto, tutta la procedura in prima e seconda sede è stata condotta nei confronti di K.________ SA, che ha notificato le proprie pretese nella liquidazione della successione di F.________. Inoltre, in due vertenze parallele (v. sentenze 5A_442/2012 dell'11 marzo 2013 e 5A_443/2012 del 6 marzo 2013) A.________ agisce a titolo personale. Ciò porta a pensare che l'errata designazione della parte ricorrente nella persona dell'amministratore di detta società sia frutto di una svista. Né può essere causa di confusione per gli opponenti, per i quali non può sussistere dubbio alcuno circa l'identità della parte che loro stessi hanno convenuto in giudizio con riferimento alla presente pretesa. Nel presente caso, queste circostanze hanno maggior peso di quanto abbia il fatto che l'atto di ricorso fa inequivocabilmente menzione di A.________ quale ricorrente.
La postulata rettifica della parte ricorrente può essere ammessa.
1.2.3 K.________ SA soddisfa peraltro le condizioni poste dalla legge per la legittimazione a ricorrere avanti al Tribunale federale, poiché ha già partecipato alla procedura dinanzi all'autorità inferiore (art. 76 cpv. 1 lett. a LTF) e dispone evidentemente di un interesse degno di protezione alla modifica o all'annullamento della sentenza impugnata (art. 76 cpv. 1 lett. b LTF). La sua legittimazione va pertanto riconosciuta.
1.3
1.3.1 Il Tribunale federale applica il diritto d'ufficio (art. 106 cpv. 1 LTF). Nondimeno, tenuto conto dell'onere di allegazione e motivazione posto dall'
Le esigenze di motivazione sono più rigorose quando è fatta valere la violazione di diritti fondamentali. II Tribunale federale esamina queste censure solo se la parte ricorrente le ha debitamente sollevate e motivate, come prescritto dall'art. 106 cpv. 2 LTF. Ciò significa che il ricorrente deve indicare in modo chiaro e dettagliato con riferimento ai motivi della decisione impugnata in che modo sarebbero stati violati i suoi diritti costituzionali (DTF 134 II 244 consid. 2.2).
1.3.2 In linea di massima il Tribunale federale fonda il suo ragionamento giuridico sull'accertamento dei fatti svolto dall'autorità inferiore (art. 105 cpv. 1 LTF). Può scostarsene o completarlo soltanto se è stato effettuato in modo manifestamente inesatto o in violazione del diritto ai sensi dell'art. 95 LTF (art. 105 cpv. 2 LTF). L'accertamento dei fatti contenuto nella sentenza impugnata può essere censurato alle stesse condizioni; occorre inoltre che l'eliminazione dell'asserito vizio possa influire in maniera determinante sull'esito della causa (art. 97 cpv. 1 LTF). Se rimprovera all'autorità cantonale un accertamento dei fatti manifestamente inesatto - ossia arbitrario (DTF 133 II 249 consid. 1.2.2) - il ricorrente deve motivare la censura conformemente alle esigenze poste dall'art. 106 cpv. 2 LTF (DTF 136 II 304 consid. 2.5). Non possono essere addotti nuovi fatti o nuovi mezzi di prova, a meno che non ne dia motivo la decisione impugnata, ciò che la parte ricorrente deve debitamente esporre nel proprio gravame (art. 99 cpv. 1 LTF; DTF 136 III 261 consid. 4.1). Non sono ammissibili nuove conclusioni (art. 99 cpv. 2 LTF).
2.
Il creditore che intende contestare il credito oppure il grado di un altro creditore iscritto in graduatoria deve promuovere azione contro l'interessato. Se la domanda è ammessa, il riparto destinato secondo lo stato di ripartizione al convenuto serve al soddisfacimento dell'attore fino a concorrenza del suo intero credito, comprese le spese processuali. L'eventuale eccedenza è ripartita secondo la graduatoria rettificata (art. 250 cpv. 2 LEF). Si tratta dunque di un'azione di merito, avente per scopo di determinare se ed in quale misura il credito litigioso debba partecipare alla liquidazione del fallimento (DTF 119 III 84 consid. 2; sentenza 5A_329/2012 del 5 settembre 2012 consid. 4.4.2 con rinvii; sulla distinzione fra censure da sollevare mediante azione civile oppure mediante ricorso all'autorità di sorveglianza v. quest'ultima sentenza, consid. 4.4.1 e 4.4.2). La parte attrice si attiva per incassare la parte di dividendo (contestata) spettante al creditore convenuto a proprio beneficio e - per l'eccedenza - a beneficio della massa (sentenza 5C.185/2002 del 31 ottobre 2002 consid. 2.1).
3.
L'acquirente di una cartella ipotecaria è protetto se ha agito in buona fede (art. 973 cpv. 1 e
4.
4.1 Per una corretta comprensione della complessa fattispecie è indispensabile rammentare gli antefatti.
La cartella ipotecaria di cui è qui discorso venne costituita il 19 settembre 1994 per un valore nominale di fr. 250'000.-- da F.________, allora proprietario del fondo xxx RFD X.________. F.________ ha donato il fondo alla figlia G.________ (moglie di A.________) il 13 gennaio 1998; la donazione è stata impugnata con successo, sicché il fondo è stato assoggettato alla realizzazione forzata come se la donazione non avesse avuto luogo (art. 285 cpv. 1 LEF).
La cartella ipotecaria garantiva il mutuo presso il precedente creditore, che ha tuttavia precisato di non averla mai utilizzata a garanzia di un prestito supplementare ma di esserne stato semplice depositario. Il 2 agosto 2007, la precedente detentrice della cartella ipotecaria ha riconsegnato la cartella a G.________, che l'ha a sua volta ceduta a K.________ SA il 28 agosto 2007.
La qui ricorrente ha allora - siamo a ottobre 2007 - fatto iscrivere all'elenco oneri relativo al fondo xxx RFD X.________ un credito di fr. 250'000.-- garantito dalla cartella ipotecaria in questione, asserendo di aver finanziato i costi di ristrutturazione al primo piano dell'immobile, costi che G.________ aveva saldato tramite la cessione della cartella ipotecaria. A detta della ricorrente, tale modo di procedere aveva estinto l'originario credito per gli interventi edilizi, novato dal credito di cartella.
4.2 Con la decisione qui impugnata, il Tribunale di appello ha confermato la conclusione del Pretore del Distretto di Lugano, che con sentenza 8 novembre 2011 ha accolto la petizione e deciso lo stralcio della pretesa di K.________ SA dalla graduatoria. Il Tribunale di appello ha considerato, in sunto, di poter lasciare aperta la questione di una possibile applicazione per analogia del vecchio art. 855 cpv. 1 CC (in vigore fino al 31 dicembre 2011): la novazione consisterebbe essenzialmente in una limitazione delle eccezioni opponibili all'acquirente della cartella ipotecaria, a condizione che quest'ultimo sia in buona fede, ciò che il Tribunale di appello ha negato nell'evenienza concreta. La buona fede deve sussistere al momento in cui la cartella ipotecaria viene trasferita all'acquirente; nell'ambito del fallimento, l'atto di disposizione deve precedere l'annotazione a registro fondiario del fallimento medesimo, poiché a partire da quel momento l'incapacità di disporre del fondo ex art. 204 LEF diviene evidente.
I Giudici cantonali hanno in proposito stabilito che G.________ è rientrata in possesso della cartella ipotecaria dopo il 2 agosto 2007, ovvero dopo l'accoglimento in data 16 maggio 2007 dell'azione revocatoria relativa alla donazione del fondo a lei e dopo che ella era stata obbligata a tollerarne la realizzazione forzata (sentenza del Tribunale di appello del 3 luglio 2007); ne hanno dedotto che ella, procedendo ad una nuova emissione di detta cartella, aveva volutamente aumentato l'aggravio su un immobile del quale sapeva non più poter disporre.
Quanto a K.________ SA qui ricorrente, premesso che essa non sarebbe comunque legittimata a invocare la buona fede di G.________, i Giudici cantonali hanno rilevato che la liquidazione in via fallimentare dell'eredità giacente di F.________ era stata aperta il 1° luglio 1999, che una restrizione della facoltà di disporre del fondo in oggetto era stata annotata a registro fondiario in data 11 novembre 1999, che a carico del medesimo fondo era stata annotata a registro fondiario l'11 luglio 2007 l'esistenza del fallimento ed infine che la diffida per insinuare gli oneri gravanti il fondo in oggetto risaliva al 10 agosto 2007: da ciò essi hanno dedotto che la ricorrente non poteva non comprendere che G.________ non era legittimata a disporre della cartella ipotecaria ceduta il 28 agosto 2007 a titolo di pagamento. Ne hanno concluso che la ricorrente non può beneficiare della protezione offerta ai terzi in buona fede di cui agli
5.
Il ricorso solleva in modo confuso e disorganizzato svariate censure in fatto ed in diritto. Verranno qui di seguito trattate unicamente quelle censure la cui pertinenza è sufficientemente illustrata in sede di ricorso, o almeno appare evidente di primo acchito.
5.1 La ricorrente censura dapprima l'accertamento dell'autorità inferiore secondo il quale G.________ non avrebbe agito in buona fede.
5.1.1 Manifestamente infondato è il rimprovero mosso al Tribunale di appello di aver applicato l'art. 204 LEF al comportamento di G.________, soggetto non fallito. Tema del passaggio incriminato della sentenza cantonale è determinare il momento nel quale accertare la buona fede del proprietario del fondo. Il fatto che G.________ fosse invero proprietaria del fondo ma non soggetto della procedura di fallimento è conseguenza della particolare situazione di fatto, in specie della decisione del Tribunale di appello di autorizzarne l'iscrizione a registro fondiario quale proprietaria seppur soggetta a limitazioni di disporre. Cionondimeno, i criteri temporali evocati dai Giudici cantonali valgono legittimamente quali indizi di mala fede anche qui, ove a disporre del fondo non è direttamente il proprietario fallito, bensì il proprietario il cui titolo è stato dichiarato non vincolante ai fini della realizzazione forzata dell'immobile.
5.1.2 La ricorrente, a favore della pretesa buona fede di G.________, adduce poi il fatto che quest'ultima ha amministrato i beni immobili godendo pienamente della loro proprietà, senza restrizione alcuna; in particolare non risulta alcuna restrizione della facoltà di disporre ai sensi dell'art. 960 cpv. 1 CC relativa al fondo xxx RFD X.________ fino alla decisione di amministrazione coatta pronunciata il 14 novembre 2007 dall'Ufficio di esecuzione e fallimenti di Lugano.
Le obiezioni sono inammissibili.
In primo luogo, la ricorrente non pretende di aver già eccepito avanti alle autorità cantonali la mancanza di una decisione di restrizione della facoltà di disporre di G.________; l'argomento appare pertanto fondato su un fatto nuovo e, come tale, inammissibile (art. 99 cpv. 1 LTF; supra consid. 1.3.2). Di riflesso, essendo inammissibile l'argomento che la ricorrente vorrebbe suffragare riferendosi alla sentenza 13 febbraio 2008 della Camera di esecuzione e fallimenti del Tribunale di appello del Cantone Ticino non entra in linea di conto ammettere la produzione tardiva di quest'ultima ex art. 99 cpv. 1 LTF, potendosi lasciare aperta la questione se tale produzione sarebbe davvero dovuta ad un argomento nuovo emerso unicamente nella sentenza impugnata.
In secondo luogo, la ricorrente non si confronta con le considerazioni dei Giudici cantonali, che per negare la buona fede di G.________ hanno fatto riferimento non già ad una decisione del giudice civile di iscrizione della restrizione della facoltà di disporre ex art. 960 CC - di cui la ricorrente contesta l'esistenza - bensì ad altre circostanze, quali segnatamente il fatto che G.________ era rientrata in possesso della cartella ipotecaria posteriormente alla revoca della donazione tramite la quale aveva acquisito il fondo dal padre, di cui doveva essere a conoscenza in quanto parte a quel procedimento. In tali circostanze, le censure appaiono insufficientemente motivate.
5.2 Con riferimento alla pretesa propria buona fede, e per essa del suo amministratore A.________, la ricorrente fonda la critica ricorsuale sui poteri di libera amministrazione di cui godeva G.________ fino alla decisione 14 novembre 2007 di amministrazione coatta degli stabili, poteri dei quali la ricorrente era evidentemente a conoscenza.
Argomentando in questo modo, la ricorrente sembra ritenere di poter derivare la propria buona fede dalla buona fede di G.________. Come esposto al consid. 5.1 supra, tuttavia, la ricorrente non ha saputo invalidare l'accertamento di fatto della Corte cantonale secondo il quale G.________ non ha agito in buona fede. La ricorrente inoltre non si confronta a sufficienza con l'argomento della Corte cantonale giusta il quale essa non può invocare la propria buona fede poiché era nelle condizioni di comprendere che G.________ non era affatto legittimata a disporre della cartella ipotecaria - argomento, dal tenore sibillino, che sembra riferirsi al caso previsto dall'art. 3 cpv. 2 CC (v. supra consid. 3).
La censura è infondata nella minima misura della sua ammissibilità.
5.3 La ricorrente lamenta indi che la sentenza impugnata non tiene conto della situazione che esisteva al momento delle donazioni poi revocate, conformemente all'art. 285 LEF, ed in particolare degli ammortamenti che G.________ ha effettuato permettendo alla cartella ipotecaria di divenire libera. Sulla scorta di questo argomento, la ricorrente pare postulare un nuovo calcolo dell'aggravio ipotecario dei tre fondi la cui donazione è stata revocata.
Questa censura è all'apparenza di natura giuridica e rivolta contro un'errata applicazione dell'art. 285 LEF.
5.3.1 Nella misura in cui pare voler ridiscutere l'azione revocatoria, la censura è tuttavia fuori tema. Tema della presente sentenza è infatti unicamente la legittimità dell'ulteriore cessione della cartella alla ricorrente. In merito, il Tribunale di appello ha constatato che G.________ è rientrata in possesso della cartella ipotecaria in un momento in cui ella non poteva non sapere di non essere autorizzata a procedere con una nuova emissione della medesima cartella. Discussi sono, in altre parole, unicamente atti che hanno avuto luogo a partire dall'estate del 2007, quando l'azione revocatoria ex art. 285 LEF era ormai conclusa; una ridiscussione dell'azione revocatoria è del tutto fuori contesto.
5.3.2 Nella misura in cui la ricorrente afferma che la nuova emissione della cartella nelle circostanze descritte non aumenta l'aggravio sull'immobile, poiché a far stato deve essere l'aggravio al momento delle donazioni poi revocate, essa sottace - senza discutere del tutto l'argomento - che il Tribunale di appello ha sottolineato come la cartella, visto lo svolgimento temporale dei fatti ed in particolare la sua restituzione temporanea a G.________, avrebbe dovuto essere cancellata d'ufficio (riferendosi a DANIEL STAEHELIN, in Basler Kommentar, Zivilgesetzbuch, vol. II, 3a ed. 2007, n. 9 ad [vecchio] art. 859 CC).
5.3.3 Peraltro, nella misura in cui la ricorrente pare voler proporre una revisione dell'aggravio ipotecario degli svariati fondi da realizzare, sia sommessamente rammentato che non tutti formano oggetto della presente vertenza (v. sentenze 5A_442/2012 dell'11 marzo 2013 e 5A_443/2012 del 6 marzo 2013).
5.3.4 La censura si rivela del tutto fuori contesto rispettivamente sprovvista di sufficiente motivazione, dunque inammissibile.
5.4 Riassumendo, i Giudici cantonali non sono certamente caduti nell'arbitrio quando hanno rigettato la tesi ricorsuale secondo la quale G.________, dopo annose procedure, avrebbe legittimamente ritenuto di poter liberamente disporre di fondi la cui donazione era stata revocata e che erano stati espressamente destinati ai pubblici incanti, vale a dire quando hanno negato che ella abbia agito in buona fede (questione di fatto, v. supra consid. 3). Né violazione del diritto federale è ravvisabile quando gli stessi Giudici cantonali hanno escluso che la ricorrente possa invocare la propria buona fede, essendo quest'ultima incompatibile con l'attenzione che le circostanze permettevano di esigere da lei (questione di diritto, v. supra consid. 3 e 5.2).
A corroborare la conclusione dei Giudici cantonali concorrono, oltre a quelle espressamente e ripetutamente messe in evidenza nella sentenza impugnata, anche altre circostanze che essi non hanno ritenuto di dover richiamare, ma alle quali aveva fatto riferimento il Pretore: si pensi in particolare alla verosimiglianza, invero pari a zero, delle causae di crediti poi incorporati nelle cartelle, ed ancora alla prossimità della cedente con l'amministratore della cessionaria - moglie e marito costretti a seguire, partecipandovi attivamente, l'annosa procedura di liquidazione in via di fallimento dell'eredità di F.________; si pensi infine alla mera cronologia dei fatti salienti, che vede G.________ ottenere dai creditori precedenti la restituzione delle cartelle in questione proprio nelle settimane immediatamente successive alla conferma della revoca delle donazioni immobiliari, ed emettere nuovamente le medesime cartelle nell'arco di pochi giorni nelle mani del marito (a titolo personale o, qui, quale amministratore di K.________ SA), appena in tempo affinché quest'ultimo notifichi le proprie pretese all'elenco oneri.
6.
Il ricorso va dunque respinto nella ridotta misura della sua ammissibilità, con conseguenza di tassa e spese a carico della ricorrente soccombente (art. 66 cpv. 1 LTF). Non si assegnano ripetibili, gli opponenti non essendo stati invitati ad esprimersi avanti al Tribunale federale e non essendo pertanto incorsi in costi dell'istanza federale (
Per questi motivi, il Tribunale federale pronuncia:
1.
La designazione della parte ricorrente è rettificata in K.________ SA.
2.
Nella misura in cui è ammissibile, il ricorso è respinto.
3.
Le spese giudiziarie di fr. 3'000.-- sono poste a carico della ricorrente.
4.
Comunicazione ai patrocinatori delle parti e alla Camera di esecuzione e fallimenti del Tribunale d'appello del Cantone Ticino.
Losanna, 6 marzo 2013
In nome della II Corte di diritto civile
del Tribunale federale svizzero
La Giudice presidente: Escher
La Cancelliera: Antonini